法律存在的問(wèn)題

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法律存在的問(wèn)題范文第1篇

關(guān)鍵詞:國(guó)土 整治 寧夏地區(qū) 問(wèn)題及法律對(duì)策幫助

一、國(guó)土整治的基本內(nèi)涵

國(guó)土整治是有針對(duì)性、目的性、計(jì)劃性地對(duì)國(guó)土資源進(jìn)行考察、開發(fā)、治理和保護(hù)的過(guò)程。其中的國(guó)土資源不僅指的是土地資源，還有大自然中除了土地外的森林、河流、山脈等土地上層空間資源以及土地下層的礦藏、石油、地下水等地下空間資源。

在整個(gè)國(guó)土資源漫長(zhǎng)復(fù)雜的整治過(guò)程中，法律起著最關(guān)鍵的作用。因此，我們要倡導(dǎo)建立和完善國(guó)土整治法規(guī)，用法律解決國(guó)土整治中出現(xiàn)的各種問(wèn)題，改善我國(guó)國(guó)土資源的利用現(xiàn)狀。國(guó)土整治工作的過(guò)程中需要的不僅是國(guó)家的立法保障，更重要的是需要人民群眾對(duì)此工作的支持。

二、從原因角度分析國(guó)土整治中出現(xiàn)的問(wèn)題

(一)國(guó)土整治的過(guò)程程序混亂，缺乏相關(guān)的法律以及整治標(biāo)準(zhǔn)

國(guó)土整治工作之所以出現(xiàn)各種各樣的難題，最重要的原因就是我國(guó)國(guó)土整治工作缺乏統(tǒng)一的法律和整治標(biāo)準(zhǔn)，使得很多國(guó)土整治工作人員鉆了法律的空子，最終導(dǎo)致國(guó)土整治局面一片混亂。在西北、西南等欠發(fā)達(dá)地區(qū)更是缺乏相關(guān)的地方性法規(guī)和規(guī)章對(duì)國(guó)土整治工作的管理。例如寧夏地區(qū)，寧夏地區(qū)就沒有相關(guān)嚴(yán)格的法律對(duì)土地的利用進(jìn)行規(guī)定，在真正整治的過(guò)程中工作人員沒有按照國(guó)家出臺(tái)的寧夏土地利用總體規(guī)劃的具體要求和目標(biāo)去操作。自從20世紀(jì)90年代以來(lái)，我國(guó)的國(guó)土規(guī)劃工作就處于擱淺狀態(tài)，沒有統(tǒng)一的國(guó)土利用規(guī)劃對(duì)土地的目的、用途、使用原則等各方面做成規(guī)定。另外，就是我國(guó)存在著執(zhí)法不嚴(yán)的問(wèn)題，導(dǎo)致很多土地的使用變得無(wú)效與混亂。

(二)政府沒有充分發(fā)揮其監(jiān)督作用，沒有做到違法必究，執(zhí)法必嚴(yán)

很多政府部門對(duì)于國(guó)土利用過(guò)程中發(fā)生的不負(fù)責(zé)任的商業(yè)行為，例如對(duì)土地的污染和資源的浪費(fèi)等問(wèn)題，都置之不理。此外，由于我國(guó)在城管、土地、林業(yè)、漁牧、交通等部門的設(shè)置，形成了土地資源與環(huán)境管理的重疊現(xiàn)象與矛盾沖突點(diǎn)，造成各個(gè)部門之間的權(quán)責(zé)沒有明確，導(dǎo)致政府各部門之間扯皮行為的頻發(fā)。

(三)由于土地的污染現(xiàn)象嚴(yán)重，土地質(zhì)量逐漸下降

由于我國(guó)國(guó)土整治工作的疏忽，加上粗放的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)方式，大量農(nóng)藥的使用，降低了土地的肥沃程度，甚至造成了農(nóng)耕地的土地退化，從而減少了糧食的產(chǎn)量，制約了中國(guó)農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。雖然我國(guó)擁有部分土地污染的法律規(guī)定，但是對(duì)于大規(guī)模的污染現(xiàn)象卻沒有嚴(yán)格的法律條文的限制和制約，導(dǎo)致我國(guó)土地出現(xiàn)嚴(yán)重的污染現(xiàn)象，土地質(zhì)量逐漸下降。

三、解決國(guó)土整治中出現(xiàn)的問(wèn)題的法律對(duì)策

出臺(tái)相對(duì)統(tǒng)一完善的《國(guó)土整治法》，填補(bǔ)國(guó)土法律的空白。使國(guó)土資源朝著好的、良性的發(fā)展方向去發(fā)展，引導(dǎo)國(guó)家的欠發(fā)達(dá)地區(qū)從傳統(tǒng)的粗放式的經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式向現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變，減少資源的浪費(fèi)和污染物的排放。引導(dǎo)他們經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)鏈條的延伸，鼓勵(lì)他們利用當(dāng)?shù)氐膬?yōu)勢(shì)向第三產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)變。例如寧夏，可以利用其美麗的旅游風(fēng)景點(diǎn)發(fā)展旅游業(yè)。

在國(guó)土整治的過(guò)程中，要明確相應(yīng)管理部門的權(quán)利與義務(wù)，將責(zé)任劃分到個(gè)人。設(shè)置專門的執(zhí)法和管理機(jī)構(gòu)和部門，對(duì)國(guó)土整治問(wèn)題進(jìn)行專門、強(qiáng)制且權(quán)威的管理和制約，將國(guó)土整治的專管人員的工作職責(zé)以及權(quán)限進(jìn)行細(xì)致的劃分，讓整個(gè)整治工作變得有條不紊，而不是相互扯皮。國(guó)土整治規(guī)劃局應(yīng)該首先制定好國(guó)土規(guī)劃的開發(fā)目標(biāo)、方向和原則，然后交由專業(yè)、權(quán)威的國(guó)土整治部門進(jìn)行具體動(dòng)作的實(shí)施。

國(guó)家應(yīng)該增加對(duì)國(guó)土整治工作的資金投入，尤其是對(duì)于欠發(fā)達(dá)地區(qū)。由于這些地區(qū)的經(jīng)濟(jì)條件受到限制，所以在具體的國(guó)土資源的利用上，為了追求更直接、更高的短期利益，他們不得不進(jìn)行不合法的整治工作。所以我們要倡導(dǎo)國(guó)家可以用向世界銀行貸款、捐贈(zèng)、社會(huì)融資等各種方式和渠道進(jìn)行資金的籌集工作。然后將更多的國(guó)土整治基金投入到更需要它的地方去，以減少這些地區(qū)的國(guó)土資源利用不當(dāng)現(xiàn)象和改善土地資源污染的情況。

通過(guò)各種媒體進(jìn)行宣傳，提高公眾對(duì)于國(guó)土整治工作的監(jiān)督意識(shí)，讓更多的群眾參與到監(jiān)督和實(shí)施過(guò)程中來(lái)。公眾是最公正的評(píng)判家，也是最有力的監(jiān)督武器。讓更多的公眾參與到國(guó)土整治的過(guò)程中來(lái)，有利于政策決策的公平、民主和科學(xué)，這樣體現(xiàn)出了國(guó)家對(duì)公眾知情權(quán)和參與權(quán)的尊重，也會(huì)使政策更加符合人民群眾的實(shí)際生活的需求。公眾參與到?jīng)Q策中來(lái)也有利于推動(dòng)各種有利的國(guó)土整治政策的實(shí)施進(jìn)程，促進(jìn)社會(huì)的和諧發(fā)展。國(guó)土整治是一項(xiàng)關(guān)系到全社會(huì)發(fā)展的公共事業(yè)，所以，必須要讓公眾也參進(jìn)來(lái)。通過(guò)公眾的支持和監(jiān)督，國(guó)土整治工作一定會(huì)更加順利。

這些所有的措施適用于中國(guó)其他地區(qū)國(guó)土整治工作，當(dāng)然也適用于寧夏地區(qū)國(guó)土整治的工作。為了改變國(guó)土整治中出現(xiàn)的問(wèn)題的現(xiàn)狀，包括寧夏在內(nèi)的中國(guó)各地必須采取這些措施來(lái)改善這種情況。

四、結(jié)束語(yǔ)

國(guó)土整治工作牽涉到整個(gè)社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步，它影響著國(guó)土資源的有效利用程度，也影響著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。因此我們要改變落后的國(guó)土利用觀，改變只重視經(jīng)濟(jì)效益的落后觀念，我們的國(guó)家才能取得國(guó)家與個(gè)人、人類與自然的和諧、可持續(xù)發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]吳迪.我國(guó)國(guó)土資源規(guī)劃與治理法律制度研究[D].東北林業(yè)大學(xué),2010

法律存在的問(wèn)題范文第2篇

    從上述新聞以及事件折射出以下法律問(wèn)題:

    1、墳?zāi)褂袩o(wú)永久問(wèn)題?

    2、墳?zāi)官?gòu)買合同中的風(fēng)險(xiǎn)條款是什么?

    3、現(xiàn)行法律對(duì)于墓園類似出賣的墳?zāi)篂橛谰脡災(zāi)沟男麄魇沁m用何種法律?涉及欺詐時(shí),墳?zāi)官?gòu)買者如何維權(quán)?

    對(duì)于,以上幾個(gè)問(wèn)題,我個(gè)人理解如下:

    第一、墳?zāi)沟哪贡?墳?zāi)官?gòu)買人具有所有權(quán),但對(duì)于墳?zāi)顾加玫耐恋夭痪哂兴袡?quán),僅具有使用權(quán)。

    根據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定,土地的所有權(quán)的享有主體僅有兩大類,一為國(guó)家,二為集體,而對(duì)于個(gè)人顯然不具有土地所有權(quán),也就是我國(guó)的土地不存在私有的問(wèn)題。從此點(diǎn)判斷,現(xiàn)在墳?zāi)顾加玫耐恋?要么為國(guó)家的土地,要么為集體的土地,一般在城市中,均為國(guó)家的土地,而在城市的墓園,顯然墓園所占用的土地應(yīng)該是國(guó)有用地,故此,更不用說(shuō)墳?zāi)沟耐恋亓恕Ａ?對(duì)于墳?zāi)够蚰箞@這類土地,從性質(zhì)上區(qū)分,即不屬于住宅用地,也不屬于娛樂(lè)或者工業(yè)用地,僅能歸屬到綜合用地,而綜合用地的使用年限最長(zhǎng)為50年,故而,也不可能是永久的使用權(quán),除非不斷的續(xù)期且國(guó)家準(zhǔn)許其續(xù)期。在此,須提及的是,現(xiàn)在,無(wú)論是農(nóng)村還是城市,都存在“生墳”之說(shuō),即活著的人怕以后過(guò)世了沒法入土為安,故而先行預(yù)留一個(gè)墳?zāi)菇o自己,但,這不代表墳?zāi)咕褪亲≌?畢竟這從性質(zhì)上就說(shuō)不通,從情理上更不可能有活人把墳?zāi)巩?dāng)住宅。

    那么,墳?zāi)官?gòu)買人聲稱的擁有墳?zāi)褂谰脵?quán)確切的說(shuō)是被墓園經(jīng)營(yíng)者忽悠了,應(yīng)該其擁有的是墓碑的永久權(quán),因?yàn)槟贡强梢苿?dòng)的且為墳?zāi)官?gòu)買人出資購(gòu)買的,有點(diǎn)類似于地上建筑物,此處請(qǐng)不要混淆我提及的類似,我所謂的類似僅是說(shuō)對(duì)于地上建筑物,個(gè)人是可以擁有所有權(quán)的,但因其依附于土地且隨著自然的折舊而導(dǎo)致其永久也僅是書面意義上的。

    第二、墳?zāi)官?gòu)買合同中應(yīng)關(guān)注購(gòu)買墳?zāi)购蟮氖褂媚晗抟约百r償問(wèn)題。

    墳?zāi)官?gòu)買合同其實(shí)原理跟一般買賣合同類似,但因其購(gòu)買的是墳?zāi)沟耐恋厥褂脵?quán),因此,在查閱合同條款時(shí)必須關(guān)注墳?zāi)沟氖褂媚晗奘欠癯^(guò)綜合用地的年限,同時(shí)查明,墓園總體剩余的國(guó)有土地使用年限,因?yàn)?每個(gè)墳?zāi)沟耐恋厥褂媚晗薏坏贸^(guò)墓園的土地使用年限,否則,一旦國(guó)家收回土地,則具體墳?zāi)官?gòu)買的土地使用年限超過(guò)部分因國(guó)家收回而無(wú)法履行。由此也帶來(lái)了,對(duì)于出現(xiàn)類似墓園經(jīng)營(yíng)者違約時(shí),如何賠償?shù)膯?wèn)題,必須具體且具有操作性。

法律存在的問(wèn)題范文第3篇

關(guān)鍵詞 法律援助 法律資源 權(quán)威

作者簡(jiǎn)介：黃桂中，廣西壯族自治區(qū)桂林市法律援助中心律師，研究方向；法律方面。

應(yīng)當(dāng)承認(rèn)法律援助制度的出現(xiàn)對(duì)于現(xiàn)實(shí)的法律資源的分配，以及法律的運(yùn)用的普及性都是一個(gè)很好的增強(qiáng)。而且有效的法律援助制度的運(yùn)用，可以說(shuō)同樣的對(duì)于法律本身的權(quán)威和公正的適用都意義非凡。無(wú)論是公共資源的使用，或者是授權(quán)委托其他法律資源的運(yùn)用，都可以說(shuō)彌補(bǔ)了現(xiàn)實(shí)的法律運(yùn)用的狀況。現(xiàn)階段的法律援助的發(fā)展，已經(jīng)日趨專業(yè)化和正規(guī)化，逐步有一定的模型。不過(guò)由于經(jīng)濟(jì)文化水平的限制，以及政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不平衡的現(xiàn)狀，使得我們?cè)谶@方面還有很多值得提高的地方，需要我們進(jìn)行改善。因此，就需要結(jié)合現(xiàn)狀，根據(jù)已有的條件和因素，盡可能地進(jìn)行內(nèi)部的修補(bǔ)和整改，來(lái)保證法律援助制度能夠得到更進(jìn)一步的發(fā)展。

一、法律援助問(wèn)題簡(jiǎn)介

（一）法律援助的定義

法律援助本身起源于西方，其最早的含義是法律上的急救，就是指對(duì)于沒有能力使用法律資源的人來(lái)提供免費(fèi)或者折扣的法律資源服務(wù)的活動(dòng)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)這方面主要是指辯護(hù)人服務(wù)，當(dāng)人沒有專業(yè)的律師進(jìn)行法律指導(dǎo)，也可能在訴訟中對(duì)于法律的運(yùn)用遇到一些困難。而通過(guò)法律援助的實(shí)施，則可以對(duì)于法律的運(yùn)用有著更好的幫助。法律援助中主要的內(nèi)容就是律師服務(wù)，通過(guò)這方面的法律幫助，也將使得相對(duì)人能夠得到比較妥當(dāng)?shù)姆蓹?quán)利上的保護(hù)。

應(yīng)當(dāng)說(shuō)法律援助本身是一種公益行為，而不是一般的契約行為。由于法律援助針對(duì)的是法律資源享有方面的不平衡狀況進(jìn)行補(bǔ)全，因而實(shí)際上是給與相對(duì)人權(quán)利的保證。因此，從定義方面來(lái)說(shuō)，法律援助屬于典型的公益行為。而被援助人本身是有權(quán)利使用法律資源的，只是限于條件無(wú)力運(yùn)用，因而需要通過(guò)法律援助的行為來(lái)幫助其確立權(quán)利的行使。

（二）法律援助的要素

法律援助的主體，一般而言是公共組織下的律師、法律工作者和志愿者等等。這些是為了進(jìn)行法律援助，給予沒有能力使用法律服務(wù)的人員的幫助的主要存在。由于法律資源的運(yùn)用差距方面主要在于律師服務(wù)，因此可以認(rèn)為其主要方式就是這些。作為援助主體應(yīng)當(dāng)以職業(yè)精神來(lái)面對(duì)所面對(duì)的事務(wù)，從而做到盡職盡責(zé)。

就法律援助的方式來(lái)說(shuō)，一般而言是對(duì)于相關(guān)的律師費(fèi)用等方面有所減免，并且對(duì)于相對(duì)人進(jìn)行法律資源和知識(shí)等方面的幫助，來(lái)保證相對(duì)人能夠?qū)τ诜傻臋?quán)利以及自身的合法利益進(jìn)行有效的認(rèn)識(shí)和保護(hù)。援助應(yīng)當(dāng)是無(wú)償或者收取低廉費(fèi)用的，否則不為援助，對(duì)于援助方式來(lái)說(shuō)，必然的不能離開其本身的公益行為的性質(zhì)。

而法律援助的客體，一般來(lái)說(shuō)則是那些本身沒有能力承擔(dān)律師資源使用的人，包括貧困殘疾等一些無(wú)力進(jìn)行承擔(dān)的狀況。而法律本身應(yīng)當(dāng)普遍適用，也應(yīng)當(dāng)盡可能的保證資格和機(jī)遇的平等，因而這些在資源方面的先天性缺失是不應(yīng)當(dāng)被鼓勵(lì)的，也應(yīng)當(dāng)?shù)玫揭欢ǖ膸椭鷣?lái)使得法律的公正性得到更好的保證。

二、法律援助的價(jià)值

（一）援助弱勢(shì)群體

對(duì)于弱勢(shì)群體的援助也可以說(shuō)是看得見的，通過(guò)這樣的方式對(duì)于不能夠通過(guò)自己力量來(lái)進(jìn)行律師服務(wù)申請(qǐng)的狀況必然的會(huì)得到一定的緩解。而且可以說(shuō)保證了相對(duì)人能夠得到正常的法律服務(wù)，對(duì)于其本身權(quán)利的保障來(lái)說(shuō)是非常的重要的。由于相對(duì)人本身?xiàng)l件的欠缺，往往在訴訟中就處于弱勢(shì)地位，而法律服務(wù)的缺失則會(huì)使得這樣的狀況雪上加霜，更難以保證能夠?qū)τ谄浜戏?quán)利進(jìn)行保障。因此可以說(shuō)法律援助的實(shí)施，使得受援助方能夠有機(jī)會(huì)站在同樣的基礎(chǔ)上，用相同的基礎(chǔ)來(lái)維權(quán)。

由于一個(gè)人享受正常的法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)是其基本的權(quán)利，而且本身就不是所有人都能夠自主的了解和使用，必然的就需要進(jìn)行資源上的重組和運(yùn)用。對(duì)于相對(duì)人來(lái)說(shuō)，法律服務(wù)的接受應(yīng)當(dāng)有其自身的合理性，也能夠緩解自身的資源不足帶來(lái)的先天性差距。

（二）保證訴訟公平性

訴訟公平的保證，就需要有一個(gè)相對(duì)平等的平臺(tái)作為基礎(chǔ)，來(lái)使得訴訟本身具有足夠的公正性。但就現(xiàn)實(shí)情況來(lái)說(shuō)，雙方在法律服務(wù)的享受方面，本身就很難達(dá)到公平的狀況，因而也需要承認(rèn)基礎(chǔ)性因素在一定情況下會(huì)影響到訴訟的效果。因此在這樣的條件下，就有必要強(qiáng)調(diào)法律援助對(duì)于訴訟的公平性的作用了。

可以說(shuō)法律援助等同于彌補(bǔ)了一個(gè)方面的服務(wù)空白，也為相對(duì)困難的一方提供了基礎(chǔ)上平等的機(jī)會(huì)。這本身就是比較典型的平等性的表現(xiàn)，也必然的會(huì)進(jìn)一步的完善公平環(huán)境的塑造，可以說(shuō)不僅對(duì)于訴訟本身有作用，對(duì)于法律援助的主體的宣傳以及擴(kuò)展業(yè)務(wù)來(lái)說(shuō)，都是有著非常明顯地幫助的。

（三）實(shí)現(xiàn)法律價(jià)值

法律價(jià)值的實(shí)現(xiàn)可以說(shuō)也是法律援助的重要意義了。對(duì)于法律來(lái)說(shuō)一直以來(lái)都在強(qiáng)調(diào)普遍性和公正性，但是現(xiàn)實(shí)狀況的差距以及制度設(shè)計(jì)方面的一些難以兼顧的情況使得有些地方并不能盡如人意，我們也不得不面對(duì)一下先天性障礙導(dǎo)致無(wú)法有效的發(fā)揮出法律的公平價(jià)值的狀況。在這樣的情況下，就不能不借助公共力量，對(duì)于這樣的調(diào)價(jià)方面的缺陷進(jìn)行彌補(bǔ)和糾正，從而保證法律對(duì)于自身價(jià)值的實(shí)踐和修補(bǔ)。

應(yīng)當(dāng)說(shuō)法律援助出現(xiàn)就是為了使得現(xiàn)實(shí)和理論一定程度上的脫節(jié)而修補(bǔ)的，畢竟現(xiàn)實(shí)狀況下法律本身就不是萬(wàn)能的，在實(shí)際的使用過(guò)程中局限性會(huì)更加明顯。因而自身的完善以及盡可能地去加強(qiáng)和彌補(bǔ)，可以說(shuō)至關(guān)重要。法律的理論設(shè)計(jì)畢竟不可能完全符合實(shí)際，，更不可能完全妥協(xié)于實(shí)際，總有一些需要提高和促進(jìn)的地方，而需要相關(guān)的手段進(jìn)行補(bǔ)充，至少在實(shí)現(xiàn)價(jià)值之前，不可能沒有替代者，也不可能在價(jià)值被提倡的同時(shí)，在現(xiàn)實(shí)中被完全的拋棄。 三、法律援助現(xiàn)階段遇到的困難

（一）法律援助的相關(guān)法律規(guī)范不夠明晰

可以說(shuō)法律規(guī)范不夠明確的問(wèn)題是比較嚴(yán)重的，現(xiàn)階段對(duì)于法律規(guī)范的主要規(guī)定在于作為行政法規(guī)的《法律援助條例》之中，再加上一些地方制定的法規(guī)和規(guī)章。需要承認(rèn)這個(gè)效力等級(jí)并不至于很低，而且相對(duì)而言也有一定的層次性和系統(tǒng)性。但是現(xiàn)階段隨著法律援助制度本身的迅速發(fā)展，體系化權(quán)威性略微缺乏的狀況，依然成為困擾法律援助制度有效發(fā)揮的重要原因。

而且需要承認(rèn)我們現(xiàn)階段的行政法規(guī)對(duì)于法律援助的規(guī)范可以說(shuō)有很大的籠統(tǒng)性，對(duì)于大量的細(xì)節(jié)問(wèn)題沒有很好地進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)制，而使得這些方面需要更低層次的法律規(guī)范進(jìn)行補(bǔ)全，而這樣就可能會(huì)出現(xiàn)一些沖突的狀況，而且是沒有上位法調(diào)節(jié)的沖突和不平衡。在這樣的狀況下，明顯會(huì)更加有對(duì)于法律援助進(jìn)行有效地制度建設(shè)的需要。

（二）法律援助的增長(zhǎng)與現(xiàn)實(shí)需求尚有差距

應(yīng)當(dāng)說(shuō)現(xiàn)階段的法律援助的發(fā)展已經(jīng)到達(dá)了比較迅速的地步，但是相對(duì)于法律援助的需求來(lái)說(shuō)，可以說(shuō)還是有相當(dāng)?shù)牟罹嗟摹?duì)于我國(guó)這樣的政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡程度極高，而且還沒有擺脫發(fā)展中國(guó)家地步的狀況，對(duì)于法律援助普及的需求可以說(shuō)是非常的明顯的。由于法律本身的普及程度就不是很高，再加上狀況的不統(tǒng)一，因而實(shí)際上需求極大，對(duì)于現(xiàn)階段的法律援助工作本身的服務(wù)量來(lái)說(shuō)，可以認(rèn)為是一個(gè)極大的挑戰(zhàn)。

由于相對(duì)來(lái)說(shuō)律師的數(shù)量并不是很多，而法律把基層工作者和志愿者更加數(shù)量稀少，以及分部不均等的問(wèn)題非常的明顯（法律援助最大的需求還是在貧困地區(qū)，但是這樣的地方法律資源本身也不夠豐富）。因而面對(duì)日益增長(zhǎng)的對(duì)于法律援助的需求來(lái)說(shuō)，可以說(shuō)供不應(yīng)求，也有必要對(duì)于自身一定的改善來(lái)緩解相關(guān)的狀況。

（三）法律援助的基礎(chǔ)和保障還有提高之處

法律援助的基礎(chǔ)是需要有一定的支持的，本身由于主體需要無(wú)償?shù)倪M(jìn)行，因而相對(duì)來(lái)說(shuō)必然的就需要公共方面提供一定程度的資金和人力等保障。但是從現(xiàn)階段的支出等狀況來(lái)分析，由于所需要進(jìn)行的法律援助的數(shù)量確實(shí)比較巨大，而且相對(duì)來(lái)說(shuō)在更加急需的地區(qū)進(jìn)一步缺乏，因而作為保障的費(fèi)用因素可以收受到了很大程度的限制，對(duì)于法律援助的正常發(fā)揮效果還需要一定的改善。另一方面就是律師本身對(duì)于法律援助的態(tài)度比較應(yīng)付，缺少有效和積極的方式來(lái)促進(jìn)法律援助的有效實(shí)施，再加上實(shí)際上并沒有什么明確的評(píng)價(jià)，相對(duì)人也很少會(huì)對(duì)于這樣的評(píng)價(jià)進(jìn)行正確客觀的衡量，從而使得法律援助在效果方面進(jìn)一步的受到影響。

四、針對(duì)法律援助進(jìn)行有效加強(qiáng)的建議

（一）完善法律體系的構(gòu)建

法律體系的完善構(gòu)建，最重要的就是要對(duì)于法律援助盡可能地進(jìn)行統(tǒng)一的原則性規(guī)定，并且對(duì)于各地方的沖突性規(guī)定進(jìn)行有效的約束和規(guī)制。應(yīng)當(dāng)說(shuō)法律援助條例本身是符合當(dāng)時(shí)的社會(huì)條件和需要的，但事情是變動(dòng)之下需要進(jìn)行改動(dòng)的地方還是有一些的。比如說(shuō)就需要進(jìn)一步的規(guī)范對(duì)于法律援助的評(píng)價(jià)系統(tǒng)以及對(duì)于效果的制約等等，也需要對(duì)于主體的行為進(jìn)行規(guī)制，并且確定法律援助的具體范圍。如果能夠?qū)τ诜稍M(jìn)行專門的法律設(shè)計(jì)，并且上升到法律的級(jí)別層次，則必然的會(huì)有更好的效果。另一方面也要進(jìn)行一定的下放工作，通過(guò)對(duì)于地方的授權(quán)以及對(duì)于實(shí)際情況的掌握，都能夠更進(jìn)一步的加強(qiáng)靈活性。由于各地的具體情況不同，在上位法進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定的前提下，也需要通過(guò)地方的結(jié)合實(shí)際的方式，來(lái)做出更加符合現(xiàn)實(shí)狀況的規(guī)范。

（二）改善法律援助的方法的多元性

法律援助本身的方式也應(yīng)當(dāng)盡可能的保證一定的靈活性，由于我國(guó)的現(xiàn)狀是律師的數(shù)量不足，不論是對(duì)于本身的訴訟或者是法律援助來(lái)說(shuō)都是如此。因而對(duì)于法律援助而言必然的會(huì)存在變通的狀況，在堅(jiān)持盡可能地依靠專職律師進(jìn)行法律援助的同時(shí)，也自然需要對(duì)于社會(huì)律師等其他法律人員的參與保證允許的狀況。而且更需要盡可能的擴(kuò)大專門的法律援助律師隊(duì)伍，來(lái)保證能夠滿足需要。

（三）進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)于法律援助工作的基礎(chǔ)性設(shè)置

應(yīng)當(dāng)說(shuō)基礎(chǔ)性的援建對(duì)于法律援助來(lái)說(shuō)依然是不可缺少的，畢竟任何事物都無(wú)法離開物質(zhì)基礎(chǔ)來(lái)單獨(dú)的存在。因而進(jìn)行法律援助的專項(xiàng)資金的設(shè)置，以及政府對(duì)于法律援助的專項(xiàng)支持，其實(shí)都有自己的必要性。另外，也需要盡可能的鼓勵(lì)和引導(dǎo)社會(huì)支持，從資金到人員的各方面的支持，才能夠使得法律援助在基礎(chǔ)方面得到更加穩(wěn)定的建設(shè)，從而促進(jìn)法律援助效果的正常發(fā)揮。

法律存在的問(wèn)題范文第4篇

關(guān)鍵詞：建筑工程施工監(jiān)理問(wèn)題法律責(zé)任

現(xiàn)在的房子經(jīng)常出現(xiàn)不是天窗漏水就是衛(wèi)生間漏水或者墻面、地面開裂等令人煩惱的建筑質(zhì)量問(wèn)題，甚至建筑物倒塌的事故也時(shí)有發(fā)生，提高建筑質(zhì)量已成為各級(jí)政府十分關(guān)注的問(wèn)題。質(zhì)量是建筑本身的真正生命，也是社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)。在建筑施工過(guò)程中任何一個(gè)環(huán)節(jié)、任何一個(gè)部位出現(xiàn)問(wèn)題，都會(huì)給工程的整體質(zhì)量帶來(lái)嚴(yán)重的后果。監(jiān)理作為工程監(jiān)督的一個(gè)重要體系，是加強(qiáng)工程質(zhì)量的重要保證因素。

1.建筑監(jiān)理單位的現(xiàn)狀及存在的問(wèn)題

1.1建筑監(jiān)理單位的現(xiàn)狀

中國(guó)監(jiān)理經(jīng)過(guò)十幾年的發(fā)展，在數(shù)量上有了很強(qiáng)的體現(xiàn)，但是在質(zhì)量上卻有著很大的差距。目前存在的監(jiān)理單位中，真正有實(shí)力、有業(yè)績(jī)、有信譽(yù)的監(jiān)理單位只占不到一半，多數(shù)監(jiān)理單位都達(dá)不到監(jiān)理水平的要求。這一部分監(jiān)理企業(yè)只所以能生存，和中國(guó)監(jiān)理市場(chǎng)發(fā)展不規(guī)范是相關(guān)聯(lián)的。即使有信譽(yù)的監(jiān)理企業(yè)，也難以適應(yīng)監(jiān)理的全過(guò)程、全方位要求。造成這種情況的深層次原因就是建筑市場(chǎng)的發(fā)展不規(guī)范，制約了監(jiān)理企業(yè)的發(fā)展，違背了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)優(yōu)勝劣汰的法則。

1.2建筑監(jiān)理單位存在的問(wèn)題

造成中國(guó)現(xiàn)今監(jiān)理業(yè)水平較低的原因與監(jiān)理業(yè)人員結(jié)構(gòu)、人才培養(yǎng)等因素有關(guān)。實(shí)行監(jiān)理行業(yè)準(zhǔn)入制度以來(lái)，我國(guó)監(jiān)理隊(duì)伍的相應(yīng)專業(yè)知識(shí)和基本素質(zhì)有了很大的提高。但是從整體素質(zhì)而言，仍然還不能適應(yīng)監(jiān)理市場(chǎng)的需要。一方面現(xiàn)有的監(jiān)理從業(yè)人員大部分都是半路出家，是從不同的專業(yè)轉(zhuǎn)換而來(lái)，從施工單位、設(shè)計(jì)單位、建設(shè)管理部門、大專院校或其他下崗單位的轉(zhuǎn)行或退休的監(jiān)理人員，學(xué)歷相差懸殊，有研究生、也有初中畢業(yè)，且文化水平偏低的占絕大多數(shù)，職稱差別很大，有高級(jí)工程師、也有剛走出校門的學(xué)生。另一方面監(jiān)理與業(yè)主的關(guān)系，從理論講應(yīng)該是委托與被委托方的合同關(guān)系，并且不存在利益和厲害關(guān)系。但現(xiàn)在有很多監(jiān)理公司與工程項(xiàng)目的建設(shè)方存在著密切關(guān)系，此類監(jiān)理項(xiàng)目機(jī)構(gòu)類似或等同于建設(shè)單位的工程部。

2.對(duì)監(jiān)理單位實(shí)施有效管理的措施

2.1加強(qiáng)對(duì)監(jiān)理企業(yè)的宏觀管理

建筑市場(chǎng)的準(zhǔn)入制度，給各地企業(yè)的流動(dòng)、競(jìng)爭(zhēng)帶來(lái)了廣闊的空間。但是外來(lái)企業(yè)的名不副實(shí)的進(jìn)入，不但不會(huì)促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)，反而會(huì)影響建筑市場(chǎng)的正常秩序，在對(duì)外地企業(yè)的監(jiān)管上是準(zhǔn)入等級(jí)制度，重點(diǎn)要核查總監(jiān)理工程師、專業(yè)監(jiān)理工程師等執(zhí)業(yè)注冊(cè)人員是否一致。

一方面是強(qiáng)化對(duì)監(jiān)理執(zhí)業(yè)人員的管理，省、部級(jí)控制監(jiān)理工程師的注冊(cè)，市、縣建設(shè)主管部門或行業(yè)主管部門等應(yīng)對(duì)監(jiān)理上崗人員進(jìn)行備案登記管理，規(guī)定在一個(gè)單位的最低執(zhí)業(yè)期限、流動(dòng)報(bào)備管理等，減少或避免過(guò)于頻繁的流動(dòng)，保持監(jiān)理人員的相對(duì)穩(wěn)定性。另一方面是建立、健全連帶責(zé)任制。公司領(lǐng)導(dǎo)對(duì)總監(jiān)、總監(jiān)對(duì)各專業(yè)監(jiān)理工程師、各專業(yè)監(jiān)理工程師對(duì)一般監(jiān)理人員、不僅要負(fù)管理上的連帶責(zé)任，而且要負(fù)技術(shù)上的連帶責(zé)任，提高業(yè)主和施工方對(duì)監(jiān)理單位的信任度。

2.2加強(qiáng)管理，嚴(yán)格驗(yàn)收

監(jiān)理是受項(xiàng)目業(yè)主的委托，對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行監(jiān)督管理的社會(huì)組織。無(wú)論從隸屬關(guān)系還是從合同關(guān)系上監(jiān)理都不應(yīng)為施工單位承擔(dān)質(zhì)檢工作。不能讓施工企業(yè)的自檢流于只作資料的形式。監(jiān)理每次驗(yàn)收時(shí)，只要發(fā)現(xiàn)其不合格分項(xiàng)超出抽檢允許量，就不要繼續(xù)往下進(jìn)行驗(yàn)收，要求其先進(jìn)行整改。整改合格后再次驗(yàn)收，監(jiān)理除驗(yàn)收首次發(fā)現(xiàn)不合格項(xiàng)整改情況外，對(duì)所報(bào)驗(yàn)收段重新全面抽驗(yàn)。以此類推，直到抽驗(yàn)合格為止。這樣可以避免施工單位只改正監(jiān)理提出部位，而對(duì)其他部位不預(yù)檢驗(yàn)及整改的弊病，從而督促其質(zhì)檢員認(rèn)真驗(yàn)收。

2.3提高人員培訓(xùn)、落實(shí)旁站制度

對(duì)執(zhí)業(yè)人員的培訓(xùn)是及時(shí)、適時(shí)及做好施工圖的熟悉、審閱工作。監(jiān)理單位在收到全套施工圖紙后，監(jiān)理公司要組織各專業(yè)監(jiān)理工程師認(rèn)真審閱圖紙，領(lǐng)會(huì)設(shè)計(jì)意圖，熟悉圖紙細(xì)節(jié)，明確工程監(jiān)理的關(guān)鍵部位，對(duì)控制目標(biāo)進(jìn)行分解，編制分項(xiàng)工程、關(guān)鍵部位監(jiān)理旁站規(guī)劃及實(shí)施細(xì)則。在施工圖審閱和監(jiān)理時(shí)，要克服和消除“施工圖是經(jīng)過(guò)審查的”、只要“按圖監(jiān)理就可以”的思想。要領(lǐng)會(huì)、理解設(shè)計(jì)說(shuō)明中“未盡事宜按有關(guān)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)施工”的深層含義，要善于事前發(fā)現(xiàn)，諸如樓梯梯段凈高不足、樓梯平臺(tái)凈寬不足等違反強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、不符合規(guī)范規(guī)定且影響使用功能等設(shè)計(jì)疏忽，并在工程施工、隱蔽前發(fā)現(xiàn)、協(xié)調(diào)處理。

2.4適時(shí)做好從業(yè)人員的不定期培訓(xùn)

當(dāng)今是新知識(shí)、新材料、新技術(shù)在各行業(yè)應(yīng)用速度極快的時(shí)代，不斷更新思想，更新觀念，更新知識(shí)，更新技術(shù)是各行各業(yè)生存發(fā)展的需要。不更新就意味著倒退，就意味著等待淘汰。當(dāng)國(guó)家對(duì)建筑業(yè)有新的法規(guī)、政策出臺(tái)時(shí)，當(dāng)某種現(xiàn)象已經(jīng)成為行業(yè)的通病或頑疾時(shí)，當(dāng)某工程質(zhì)量事故造成重大損失和嚴(yán)重后果影響極大時(shí)，當(dāng)國(guó)家對(duì)建筑新材料的使用、推廣應(yīng)用新操作技術(shù)，對(duì)規(guī)范、圖集作較大調(diào)整時(shí)，監(jiān)理企業(yè)要適時(shí)對(duì)從業(yè)人員進(jìn)行短期的強(qiáng)化培訓(xùn)，可以起到立竿見影的效果，從業(yè)人員要克服通過(guò)行業(yè)準(zhǔn)入關(guān)就可萬(wàn)事大吉的思想，要及時(shí)、主動(dòng)、盡快掌握相關(guān)的法律法規(guī)，不斷拓寬知識(shí)面，掌握從業(yè)的基本技能。

2.5落實(shí)旁站制度、保證工程質(zhì)量

監(jiān)理工作的重點(diǎn)要放在事前控制，這是監(jiān)理職能的要求。關(guān)鍵部位、關(guān)鍵工序的隱蔽施工，監(jiān)理人員要實(shí)行旁站、巡視或平行檢查，不能等到即成事實(shí)，待施工質(zhì)檢報(bào)驗(yàn)后才重視。因?yàn)殛P(guān)鍵部位、關(guān)鍵工序一旦形成，輕則做返工處理，如鋼筋尚未隱蔽影響工期，重則違反強(qiáng)制性條文，留下工程質(zhì)量隱患或永久缺陷。一旦出現(xiàn)需要采取事后補(bǔ)救的情況，雖然主要責(zé)任在施工方，但也從側(cè)面反映了監(jiān)理的業(yè)務(wù)水平、監(jiān)理的深度、事前控制等方面能力的不足。所以，制定針對(duì)性強(qiáng)、符合所監(jiān)工程特點(diǎn)的監(jiān)理旁站計(jì)劃，并在實(shí)際監(jiān)理活動(dòng)中予以落實(shí)，更好地體現(xiàn)監(jiān)理企業(yè)綜合水平和現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理人員管理良好素質(zhì)。

3.監(jiān)理單位涉及的法律責(zé)任

建設(shè)監(jiān)理的責(zé)任包括民事、行政、刑事三類。監(jiān)理單位要為其在監(jiān)理委托合同中的違約行為承擔(dān)民事責(zé)任，要為其在監(jiān)理活動(dòng)中的違約行為和違法行為承擔(dān)行政責(zé)任，要為其在監(jiān)理活動(dòng)中的嚴(yán)重違法行為承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人和監(jiān)理責(zé)任人員要承擔(dān)刑法的后果。

3.1民事責(zé)任

《建筑法》第三十五條規(guī)定：工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對(duì)應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項(xiàng)目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。《合同法》第二十一章“委托合同”第四百零六條規(guī)定：有償?shù)奈泻贤蚴芪腥嗽斐蓳p失的，委托人可以要求賠償損失。受委托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)范》第二十一條規(guī)定：監(jiān)理單位在監(jiān)理過(guò)程中因過(guò)錯(cuò)造成重大經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)承擔(dān)一定的經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任。這些法律、規(guī)章都對(duì)監(jiān)理的違約責(zé)任作了原則規(guī)定，具體分析監(jiān)理行為的過(guò)錯(cuò)可能有那些，為那些過(guò)錯(cuò)要承擔(dān)什么樣的責(zé)任。

3.2行政責(zé)任

《建筑法》第六十九條規(guī)定：工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑企業(yè)串通，弄虛作假，降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷證書。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得。可以責(zé)令停止整頓，降低資質(zhì)等級(jí)，情節(jié)嚴(yán)重的吊銷資質(zhì)證書。《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)范》、《建設(shè)工程管理?xiàng)l例》等行政規(guī)章也都有類似的行政處罰規(guī)定。

3.3刑事責(zé)任

《建筑法》第六十九條規(guī)定：工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑企業(yè)串通，弄虛作假，降低工程質(zhì)量構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。《刑法》第一百三十七條規(guī)定：建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國(guó)家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故對(duì)直接責(zé)任人員處五年以上十年以下有期徒刑并處罰金。這就是所謂的犯了“工程重大安全事故罪”。

法律存在的問(wèn)題范文第5篇

 

關(guān)鍵詞：商號(hào)商業(yè)標(biāo)志法律保護(hù)商號(hào)法律制度

 

目前，我國(guó)理論界對(duì)商號(hào)涵義的理解存在著分歧，根源在于我國(guó)現(xiàn)行商號(hào)法律制度對(duì)商號(hào)、字號(hào)、企業(yè)名稱的法律界定不統(tǒng)一，有些甚至相互矛盾。考察國(guó)外相關(guān)立法表述，商號(hào)應(yīng)是商事主體名稱(企業(yè)名稱)的同義詞。如：《日本民法典》第16、17條規(guī)定：“商人可以以其姓、姓名或其他名稱作為商號(hào)。”“公司的商號(hào)，應(yīng)按照其種類，使用無(wú)限公司、兩合公司和股份有限公司的字樣。”《美國(guó)1946年商標(biāo)法》，即美國(guó)聯(lián)邦商標(biāo)法第45條規(guī)定“商號(hào)或商業(yè)名稱包括個(gè)人姓名、商號(hào)名稱以及制造者、工業(yè)家、商人、農(nóng)業(yè)家等用以識(shí)別他們的企業(yè)、行為或職業(yè)的商行名稱；還包括個(gè)人、商號(hào)、協(xié)會(huì)、有限公司、公司聯(lián)合組織以及從事貿(mào)易或商業(yè)并能向法院起訴或被訴的制造、工業(yè)、商業(yè)和農(nóng)業(yè)等組織采用的名稱或牌號(hào)。”此種觀點(diǎn)得到了相關(guān)國(guó)際協(xié)議的認(rèn)可。1977年的《班吉協(xié)定》附件五第1條就將商號(hào)定義為“工業(yè)、商業(yè)、手工業(yè)或農(nóng)業(yè)企業(yè)所使用的，使本企業(yè)為人所知的名稱。”世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織1966年通過(guò)的《發(fā)展中國(guó)家商標(biāo)、商業(yè)名稱及禁止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為示范法》第1條將商號(hào)界定為“識(shí)別自然人或法人企業(yè)的名稱或牌號(hào)。”

筆者認(rèn)為，商號(hào)、字號(hào)、企業(yè)名稱并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，彼此內(nèi)涵相同。依據(jù)我國(guó)的文化傳統(tǒng)和語(yǔ)言習(xí)慣，商號(hào)等同于字號(hào)，商號(hào)與商業(yè)名稱(企業(yè)名稱)的關(guān)系應(yīng)是全稱與習(xí)慣性簡(jiǎn)稱的關(guān)系。商業(yè)名稱(企業(yè)名稱)包括行政區(qū)劃、字號(hào)(或商號(hào))、行業(yè)特點(diǎn)及組織形式等內(nèi)容，而商號(hào)或字號(hào)是其習(xí)慣性簡(jiǎn)稱，是商業(yè)名稱中最具有識(shí)別性的部分。

一、現(xiàn)行商號(hào)法律制度存在的問(wèn)題

作為一種識(shí)別性很強(qiáng)的商業(yè)標(biāo)志，商號(hào)具備區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者、商品或服務(wù)來(lái)源的功能，且經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的發(fā)展后還代表一定的商譽(yù)，其實(shí)質(zhì)上是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)。因此，對(duì)商號(hào)法律制度的建設(shè)受到越來(lái)越多的重視，但我國(guó)目前尚未建立起一個(gè)內(nèi)容完整、體系健全的商號(hào)法律體系，與商號(hào)相關(guān)的法律規(guī)定散見于《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問(wèn)題的意見》等法律法規(guī)中，立法層次參差不齊，其中的一些內(nèi)容過(guò)于原則，缺乏可操作性。具體來(lái)說(shuō)，我國(guó)現(xiàn)行商號(hào)法律制度存在如下問(wèn)題：

(一)對(duì)商號(hào)的設(shè)立、變更等事項(xiàng)的立法層次較低，管理規(guī)定存在缺陷。

由于沒有一部完整的有關(guān)商號(hào)的法律文件，目前有關(guān)商號(hào)的設(shè)立、變更、糾正等事項(xiàng)的法律規(guī)定主要體現(xiàn)在《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中。但是，從法的位階來(lái)看，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》屬于部門規(guī)章，級(jí)別較低，法律的權(quán)威性在實(shí)際執(zhí)法中未充分彰顯，使得現(xiàn)實(shí)生活中對(duì)于商號(hào)的保護(hù)軟弱無(wú)力。同時(shí)，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中有關(guān)商號(hào)的登記、管理等方面的規(guī)定也存在明顯缺陷。在商號(hào)的登記方面，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》明確“企業(yè)名稱經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記注冊(cè)后使用。各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)通過(guò)對(duì)每一個(gè)商號(hào)和企業(yè)名稱的嚴(yán)格審核后準(zhǔn)予登記，同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任”，“在登記主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或近似。”這些規(guī)定確定了嚴(yán)格審查制度和同一地區(qū)、相同行業(yè)商號(hào)不能相同或近似、混同的登記管理原則。這對(duì)保障市場(chǎng)交易安全、維持市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的確能夠發(fā)揮一定的積極作用，但其在實(shí)踐中的缺陷也是顯而易見的。主要表現(xiàn)為登記機(jī)關(guān)承擔(dān)的行政法律責(zé)任過(guò)重、商號(hào)私權(quán)性受到限制、如何準(zhǔn)確判定商號(hào)之間是否近似與混同沒有解決、商號(hào)離開地域和同行業(yè)的保護(hù)制度缺位等等。

(二)對(duì)老字號(hào)、馳名商號(hào)的保護(hù)缺乏力度。

老字號(hào)、馳名字號(hào)與一般的商號(hào)相比而言，往往蘊(yùn)涵了更大的經(jīng)濟(jì)利益，代表著更多的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，所以老字號(hào)、馳名商號(hào)被侵權(quán)的可能性比一般商號(hào)要大很多。因此加強(qiáng)對(duì)老字號(hào)、馳名商號(hào)的特別保護(hù)，是健全的商號(hào)法律制度必須解決的重要問(wèn)題。在我國(guó)，對(duì)老字號(hào)、馳名商號(hào)的法律特別保護(hù)還不到位。

在對(duì)老字號(hào)的特別保護(hù)方面，現(xiàn)行的《“中華老字號(hào)”認(rèn)定規(guī)范(試行)》充其量不過(guò)是一個(gè)規(guī)范性文件，且其確立的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和程序比較籠統(tǒng)，導(dǎo)致一些非“老字號(hào)”也混入了“老字號(hào)”行列。

在對(duì)馳名商號(hào)的法律特別保護(hù)方面，也存在不少盲點(diǎn)，畢業(yè)論文導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)生活中侵犯他人馳名商號(hào)權(quán)的現(xiàn)象屢禁不止，冠生園、同仁堂、張小泉、狗不理等中華老字號(hào)無(wú)一幸免。國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于貫徹(企業(yè)名稱登記管理規(guī)定)的通知》中規(guī)定：馳名商號(hào)是指具有3年以上生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)歷史的企業(yè)所使用的在全省或全國(guó)范圍內(nèi)廣為人知的商號(hào)。

但是，馳名商號(hào)的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)還有待合理化和可操作化，對(duì)馳名商號(hào)的效力范圍也還有待相關(guān)法律法規(guī)的進(jìn)一步規(guī)定予以明確化。

(三)協(xié)調(diào)沖突的能力不夠，商號(hào)侵權(quán)責(zé)任制度不完善。

商號(hào)是商業(yè)標(biāo)志的一種，厘清商號(hào)與其他商業(yè)標(biāo)志之間的關(guān)系是商號(hào)法律制度不可回避的一個(gè)重要問(wèn)題。現(xiàn)行《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中沒有規(guī)定與在先商標(biāo)權(quán)相同或近似的文字不得登記為企業(yè)名稱，在具體的企業(yè)名稱登記審查程序中，管理機(jī)關(guān)也沒有審查是否與已有商標(biāo)相重合或近似的義務(wù)。這表明我國(guó)商號(hào)法律制度對(duì)商號(hào)與商標(biāo)之間的協(xié)調(diào)能力不足，而切實(shí)可行的法律協(xié)調(diào)制度實(shí)際上是對(duì)商號(hào)侵權(quán)的事先預(yù)防制度，可有效地防止和減少商號(hào)侵權(quán)行為的發(fā)生。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》以及《民法通則》等的相關(guān)規(guī)定，侵犯他人商號(hào)權(quán)的法律責(zé)任主要是行政責(zé)任和民事責(zé)任。目前法律尚未規(guī)定侵犯商號(hào)權(quán)的刑事責(zé)任，對(duì)嚴(yán)重?fù)p害商號(hào)權(quán)人利益的行為懲戒力度不夠。

二、完善我國(guó)商號(hào)法律制度的建議

針對(duì)目前商號(hào)法律制度存在的突出問(wèn)題以及未來(lái)我國(guó)商號(hào)制度發(fā)展的方向，在此提出一些建議，以期拋磚引玉。

(一)制定《商號(hào)法》，并在此基礎(chǔ)上開展統(tǒng)一商業(yè)標(biāo)志立法工作。

商號(hào)法律制度的完善離不開一個(gè)完整的法律體系的建立。針對(duì)我國(guó)商號(hào)法律體系存在的缺陷，我國(guó)應(yīng)當(dāng)考慮制定一部統(tǒng)一的《商號(hào)法》，明確界定商號(hào)的內(nèi)涵和外延，規(guī)范商號(hào)權(quán)的取得、權(quán)利的行使與限制，確定對(duì)商號(hào)侵權(quán)行為的制裁方法等法律問(wèn)題，調(diào)整商號(hào)權(quán)取得、行使過(guò)程中產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系，為解決現(xiàn)實(shí)生活中頻繁出現(xiàn)的商號(hào)爭(zhēng)議以及商號(hào)權(quán)與其他商業(yè)標(biāo)志權(quán)之間的利益沖突提供充分的法律解決機(jī)制。

當(dāng)然，在《商號(hào)法》中建立與完善商號(hào)相關(guān)法律制度的具體問(wèn)題，還需要通過(guò)整個(gè)立法過(guò)程來(lái)進(jìn)行調(diào)查研究與確定。在此，僅針對(duì)問(wèn)題比較突出、缺陷比較明顯的商號(hào)取得制度、商號(hào)侵權(quán)責(zé)任形式等問(wèn)題提出一些修改建議。

目前我國(guó)商號(hào)取得制度中有關(guān)商號(hào)取得的限制，主要體現(xiàn)在《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中，該規(guī)定僅明確：同一主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)內(nèi)相同行業(yè)之間的商號(hào)不得重復(fù)。由此推知，不同主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)的相同商號(hào)或同一主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)內(nèi)不同行業(yè)的相同商號(hào)就可以合法出現(xiàn)并得到認(rèn)可，這顯然不能適應(yīng)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。通常，消費(fèi)者對(duì)耳熟能詳?shù)纳烫?hào)記憶深刻，但對(duì)該商號(hào)所在的行政區(qū)劃并不十分清楚，因此不同地區(qū)同行業(yè)或相近行業(yè)的經(jīng)營(yíng)者使用相同商號(hào)，其行為雖不違法，但極易造成營(yíng)業(yè)主體或商品主體的混淆，從而淡化了商號(hào)的標(biāo)識(shí)性。況且，伴隨我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮，企業(yè)的市場(chǎng)活動(dòng)都在逐漸走出其主管機(jī)關(guān)的轄區(qū)范圍，在全國(guó)范圍內(nèi)從事市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，有些甚至走向全球市場(chǎng)。因此，建議在《商號(hào)法》中明確以下問(wèn)題：1．建立以經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)服務(wù)的地域范圍為基礎(chǔ)的全國(guó)、省(自治區(qū)、直轄市)、縣市三級(jí)商號(hào)登記體系。不囿于經(jīng)營(yíng)者設(shè)立時(shí)所在地基層行政區(qū)劃為保護(hù)范圍，而以其營(yíng)業(yè)所涉及的區(qū)域、營(yíng)業(yè)額、知名度來(lái)確定其商號(hào)權(quán)保護(hù)范圍。 2．規(guī)范企業(yè)名稱的組成結(jié)構(gòu)，在確定企業(yè)名稱與商號(hào)涵義相同的條件下，對(duì)企業(yè)名稱是否相同的判定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為企業(yè)名稱核心內(nèi)容是否相同、近似并引起相關(guān)公眾混淆。3．完善商號(hào)侵權(quán)責(zé)任，形成包括行政責(zé)任、民事責(zé)任與刑事責(zé)任在內(nèi)的侵犯商號(hào)權(quán)的法律責(zé)任承擔(dān)制度，加強(qiáng)對(duì)嚴(yán)重侵犯商號(hào)權(quán)行為的懲罰力度。

當(dāng)然，商號(hào)法律制度的完善不可能僅靠一部單行的《商號(hào)法》就可以完成，它離不開《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等其他法律法規(guī)的支持與共同完善。從商號(hào)與商標(biāo)、地理標(biāo)志、域名等商業(yè)標(biāo)志之間的關(guān)系以及各國(guó)商業(yè)標(biāo)志法律制度發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，我國(guó)應(yīng)當(dāng)在《商號(hào)法》制定的基礎(chǔ)上開展統(tǒng)一商業(yè)標(biāo)志立法工作。由于商標(biāo)、商號(hào)、地理標(biāo)志、域名等商業(yè)標(biāo)志都具有標(biāo)示性和可識(shí)別性，彼此之間有千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。但是由于不同商業(yè)標(biāo)志法律制度的制定目的和保護(hù)對(duì)象不同，且立法時(shí)間先后不一，所以各商業(yè)標(biāo)志單行法之間的協(xié)調(diào)性較弱，如我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》及其實(shí)施條例就沒有明確將商號(hào)權(quán)作為“在先權(quán)利”予以規(guī)制。通過(guò)統(tǒng)一商業(yè)標(biāo)志立法，將商號(hào)、商標(biāo)、地理標(biāo)志、域名等商業(yè)標(biāo)志作為共同對(duì)象，綜合考察彼此之間的關(guān)聯(lián)，建立一體化的法律制度能夠更好地保護(hù)各類型的商業(yè)標(biāo)志，而且在商業(yè)標(biāo)志單行立法基礎(chǔ)上，逐步建立商業(yè)標(biāo)志統(tǒng)一立法，這是商業(yè)標(biāo)志立法的一個(gè)必然趨勢(shì)。如德國(guó)早在1968年就制定了商標(biāo)法，到1994年，為了更廣泛更有效的保護(hù)商業(yè)標(biāo)志制定了《商標(biāo)和其他商業(yè)標(biāo)志保護(hù)法》，統(tǒng)一保護(hù)商標(biāo)、商號(hào)、地理來(lái)源和其他商業(yè)標(biāo)志。

(二)加強(qiáng)商號(hào)保護(hù)的地方立法，促進(jìn)多層次商號(hào)保護(hù)法律體系的形成。

我國(guó)各地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r不一，商號(hào)保護(hù)面臨的實(shí)際情況也不盡相同，因此在國(guó)家立法的指導(dǎo)下加強(qiáng)商號(hào)地方立法工作，也是完善我國(guó)商號(hào)法律制度的重要任務(wù)。而且，對(duì)商號(hào)保護(hù)進(jìn)行地方立法還能夠在一定程度上彌補(bǔ)國(guó)家立法存在的不足與空白。如現(xiàn)階段國(guó)家商號(hào)立法存在諸多缺陷和弊端，可以先通過(guò)地方立法結(jié)合地方實(shí)際嘗試解決這些缺陷與弊端所帶來(lái)的問(wèn)題，為日后國(guó)家立法提供豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。另外，即使在國(guó)家商號(hào)立法完成的情況下，進(jìn)行商號(hào)保護(hù)地方立法也是一項(xiàng)十分有意義的工作，既可以實(shí)現(xiàn)國(guó)家立法的細(xì)化與可操作化，也有利于多層次的商號(hào)保護(hù)法律體系的形成。

目前，我國(guó)浙江省在參考了美國(guó)、德國(guó)、日本等國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，碩士論文結(jié)合浙江實(shí)際，開全國(guó)之先河，出臺(tái)了《浙江省企業(yè)商號(hào)管理和保護(hù)規(guī)定》，并配套出臺(tái)了《浙江省知名商號(hào)認(rèn)定辦法》，對(duì)商號(hào)禁止使用的內(nèi)容和文字、商號(hào)不得相同或者近似的例外情形及近似的標(biāo)準(zhǔn)等問(wèn)題做了詳細(xì)的規(guī)定，這將給浙江的大企業(yè)、名企業(yè)、好企業(yè)提供合法權(quán)益保護(hù)，有利于規(guī)范企業(yè)名稱登記管理，激勵(lì)企業(yè)積極創(chuàng)建商號(hào)品牌。

值得注意的是，加強(qiáng)商號(hào)保護(hù)的地方立法必須防止地方保護(hù)主義的出現(xiàn)。由于商號(hào)能夠?yàn)槠髽I(yè)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，而企業(yè)的發(fā)展又有助于地方財(cái)政的發(fā)展，因此在實(shí)踐中出現(xiàn)地方保護(hù)主義并不奇怪。但地方保護(hù)主義畢竟是短視行為，是權(quán)宜之計(jì)，不利于地方與國(guó)家經(jīng)濟(jì)的整體發(fā)展，不符合法律的平等保護(hù)和公平正義原則。所以在商號(hào)保護(hù)地方立法中應(yīng)當(dāng)力戒地方保護(hù)主義的出現(xiàn)，為商號(hào)的發(fā)展提供良好的制度支持與保障。

(三)制定老字號(hào)、馳名商號(hào)特別保護(hù)制度。