工程索賠的法律規定

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工程索賠的法律規定范文第1篇

關鍵詞：建筑行業；施工合同；管理和索賠；重要性

建筑行業的市場隨著經濟的改革和發展逐漸趨于完善和規范，同時又面臨著激烈的市場競爭，經濟效益不穩定，使得建設工程合同的簽署和管理愈加重要。建筑行業的工程項目范圍廣泛，具有自身的規律和特點，所經過的各個經營階段大同小異，因此，為了適應社會的發展趨勢，獲取最大的利益，簽訂工程合同就成了對該工程各部門和各單位進行協調和約束的基礎條件。由于人為因素或是客觀原因，合同的不完全履行就需要相關的索賠措施進行補救，以便降低運營風險，控制工程造價，維護自身的合法權益，調節社會矛盾。因此，加強建設工程施工合同的管理和完善索賠制度具有重大意義。

1建設工程中有效發揮合同管理作用的重要性

建設施工合同管理是指針對施工合同中所簽訂的注意事項、履行條件和義務、違約情況出現、進行索賠事項及解除雙方合同關系等各項內容和要素進行的管理。建筑工程具有跨度大、時效長、技術高、工程造價高、環境復雜以及專業性強的特點，因此在施工伊始，做好合同管理工作的任務尤為重要，在整個建筑過程中起著保障作用，以便施工項目的順利完成，其實際意義重大。（1）實施建設工程施工合同管理，有利于使合同形式和內容具有合法性和規范性合同是一種契約，是在法律允許范圍內，用來保障合約雙方的合法利益。因此在進行合同的簽署時，務必要遵紀守法，對合同加強管理，保證其實施起來具有合法有效性，同時維護了利益，也可以約束自身的行為，為合同雙方的合法利益提供了保障。（2）對施工合同進行管理，有利于建筑項目的順利進行和完成在整個建筑施工過程中，合同是一個規范，也是一個引導，為項目的發展確立了方向，不僅可以為項目的進行提供有價值的參考信息，從宏觀角度上對各項工作內容進行調控和指引，而且也控制并規范了工程的施工進度、工程質量以及合同雙方的行為，從而在一定程度上保證了工程項目的順利進行和完成。

2施工合同管理與索賠之間的相互關系

索賠已經是家喻戶曉的一個詞語，是指權益受到侵犯，必須要對此進行精神或物質賠償的請求。反映在建筑行業施工合同中，索賠指的是雙方當事人其中一方無故違約、未能全面實際的履行合同中規定的義務而使一方受到損害而提出的賠償請求。因此索賠就是伴隨著合同的產生而產生，兩者之間具有密切關系。（1）合同為索賠提供了最直接，最原始的憑證，兩者之間具有直接聯系，合同就是索賠的依據，索賠是對違法合同約定的內容進行的賠償請求。建設工程施工合同管理的核心內容就是索賠管理，從某種意義上說索賠也是對合同雙方利益進行的保護，體現出了法律在合同中的約束力，無形中約束著雙方的行為準則，以便合同能夠順利地履行，通過索賠，不但可以維護合同雙方的權利，保證合同的有效性，也可對雙方進行約束，規范市場行為，使雙方當事人認真有效地履行合同，達到建設項目順利完工的目的。（2）做好合同的簽署管理工作，才能為索賠打下良好的基礎。合同是對該項目的明文規定，合同的形式符合法律的要求，內容完善且面面俱到，因此在進行索賠時，才能夠有足夠的證據，使索賠工作有效的順利完成。

3建設工程施工合同管理和索賠存在的問題分析

建筑行業的發展日新月異，但是也仍舊被傳統的經濟體制所束縛，在加上建筑市場的不規范，使得在進行合同管理和索賠方面存在不足之處。（1）在進行工程建設時，合同雙方的責任和利益不平衡，合同的內容和形式也不符合國家相關的法律規定，削弱了法律的約束性，為履行合同帶來了潛在的隱患，影響了合同管理的有效性，阻礙了工程項目的實施。（2）建筑行業具有自己獨特的行業性質，因此索賠情況多發，隨著建筑行業的發展需要，部分企業利用法律漏洞以及人們的法律知識缺乏、法律意識淡薄，從而在簽訂合同時沒有按照國家的有關規定，造成了很多不平等的條款，從而為后續的索賠工作帶來困擾。（3）索賠問題貫穿于整個工程項目過程，最常見的就是發起人不履行合同約定等違約行為造成的費用索賠以及因工程本身存在的缺陷和不可抗力引起的工期索賠。具體來講工期索賠，包括順延工期和賠償因工期延誤而造成的損失兩方面，工程項目一旦無法按時完成，就必然延長期限，從而增加人工費用、設備使用費用等，最終反映出來的是費用索賠，綜合而言，工期索賠和費用索賠是同時存在的且具有密切的聯系。

4綜上所述

建設施工合同的管理是進行索賠的關鍵和基礎，因此只有加強對合同管理的監管力度和執行力度，才能保證索賠工作的有序進行。那么，針對當前社會局勢和建筑行業存在的問題提出相應的提議，以便規范整個建筑市場。（1）提升管理部門的思想水平，優化整體素質，組建高水準的專業人才隊伍。針對目前建筑行業中合同的不規范不專業等問題，導致合同約束力下降的后果，相關部門應該積極引進高素質的人才并加強現有人員的業務和技能培訓，加強法律、建筑、合同等知識的學習，明確合同管理的重要性，全面提升工作人員的文化修養和工作水平。（2）施工合同的簽署需要雙方共同協商并到達一致的目標，因此不僅有關合同管理部門的意識和技能水平要提高，作為合同另一方的施工方也要充分地認識到合同管理的重要性，并加強相關方面的知識，以便后續索賠工作能夠順利有效地進行，最大限度地維護好自己的合法權益。（3）整合合同和索賠的相關信息和資料并加強審核和管理。在實施建設工程中，對索賠比較敏感，因此在合同雙方進行協商時，應該整理好相關資料，進行分類保存，而索賠是否能夠有效完成就歸功于索賠資料的信息完善度和審核度。務必在出現索賠情況時能夠及時有效提供充分的事實依據。一旦索賠處理完畢，雙方簽署人也要將一些關于索賠信息的資料存檔，以便查閱和積累經驗。

5結語

在進行具體建設施工工程項目的過程中，合同管理已經在整個工程項目中居于核心地位，同時也是實現合同雙方合法利益的有效途徑，有關人員和部門到要做到按法律規定辦事，增加法律意識，提高知識水平，成立專業性隊伍，使合同規范化統一化，確保合同管理的有效性，從而保證索賠的順利進行，實現自身合法利益的最大化。

參考文獻：

［1］楊建霞.建設工程施工合同管理與索賠應用研究［J］.管理學家，2013（2）.

［2］張冠杰.建設工程施工合同管理與索賠研究.［J］建筑工程技術與設計，2016（18）.

工程索賠的法律規定范文第2篇

本文所要討論的是工程竣工交付以后的質量責任問題，包括質量責任的不同分類和期限、工程建造的各個參與者如何分擔建筑物瑕疵的責任、建筑物權利人對建造人的權利等等。這些問題還將引出針對建筑物有質量瑕疵如何設置保險來保護業主，或者有無相關保險可以使責任人免受索賠？對于這些問題的回答，各國法律制度的答案是各不相同的，研究這些答案，對我們不無裨益。

本文在比較各國在建筑物竣工交付后質量責任制度的幾種主要模式的基礎上，理解和分析我國對建筑物竣工交付后質量責任的法律規定，并提出引進和推廣建筑工程保修保證保險和建筑工程質量責任綜合保險的建議，以完善我國的建筑物質量責任制度。

一、建筑物竣工交付后的質量責任的不同階段及期限

我國《建筑法》對建筑物竣工交付后質量責任的規定，主要見于第62條和第80條。第62條規定：“建筑工程實行質量保修制度。建筑工程的保修范圍包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的按照工程，供熱、供冷系統等項目；保修的期限應當按照保證建筑物合理壽命年限內正常使用，維護使用者合法權益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務院規定”。該條法律規定，確立了我國對建設工程質量保修期的法律制度，即地基基礎和主體結構在合理使用壽命內保證使用，其余部位在最低保修年限內保證使用的法律制度，保證使用的責任局限在施工方?！督ㄖā返?0條規定：“在建筑物的合理使用壽命內，因建筑工程質量不合格受到損害的，有權向責任者要求賠償?！边@條法律規定，則是確立了我國建設工程損害賠償期的法律制度，即在整個合理使用壽命期內，因工程質量不合格造成損害的，責任者均應賠償的法律制度，但責任者未限定在施工方。

可見，我國的建設工程法律框架設定的建筑物竣工交付后的質量責任主要區分兩個階段，一是工程質量保修期，二是損害賠償責任期。這與其他許多國家的建筑物竣工后質量責任體系不謀而合。以下分述之。

（一）質量保修期內的責任

質量保修期內的責任是建筑物竣工交付后的第一個質量責任期。我國法律規定，工程通過竣工驗收并滿足法律規定以及合同約定的條件即可交付?！督ㄖā返?1條規定：“交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書，并具備國家規定的其他竣工條件?！北Ｐ迺鴳斆鞔_建設工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。

質量保修期的責任主要落在施工方肩上。國務院2000年1月頒布的《建設工程質量管理條例》（下稱《質量條例》）第41條規定：“如果建設工程在保修范圍和保修期限內發生質量問題的，施工單位應當履行保修義務，并對造成的損失承擔賠償責任?！彼?，對保修階段的質量責任，可以作這樣的理解：在保修期內，只要發現質量瑕疵，不管有無損害，施工方均有義務進行修復，如果造成損失，還應承擔賠償責任。當然，如果質量瑕疵不是施工方造成的，施工方在履行保修義務后，可以向責任方追償。只是根據以上一條的規定，對于非施工方造成的質量瑕疵在保修期內引起的損失，施工方是否也應承擔賠償責任以及如何承擔、如何追償的問題尚不明確。

同樣是建筑物竣工交付以后的第一個質量責任期，各國法律制度下的質量保修期的替代名稱是多種多樣，且期限也各不相同。

在法國，稱“質量保修期”為“正式完工期限”（1978年民法典），期限為自交付之日起一年。比利時和瑞典稱之為“保證期”，通常為一年，結束時即為最終交付。荷蘭的保修期為3－12個月，澳大利亞、新加坡、英國通常為六個月，瑞典為兩年，加拿大的魁北克、葡萄牙則更長，為五年，但公用建筑的保修期為2年。英國的JCT合同把從工程實際交付至最后完工的期限稱為“缺陷責任期”。FIDIC文本也是如此。所謂“缺陷責任期”，實際上僅指從工程實際交付至最后完工之間的期限，由承包方對列入“實際完工證書”上的缺陷進行修復，并對在此期間顯現的瑕疵進行免費維修。但是取名為“缺陷責任期”，往往引起很多人誤解，以為一旦該期限屆滿，承包商即不對工程缺陷承擔責任，其實不然。

不管取什么名字，這段竣工后的特殊責任期間的期限長短因國而異，并非都是一年。荷蘭的保修期為3－12個月，澳大利亞、新加坡、英國通常為六個月，瑞典為兩年，加拿大的魁北克、葡萄牙則更長，為五年，但公用建筑的保修期為2年。

我國的《建設工程質量管理條例》第40條具體明確了建設工程的最低保修范圍和最低保修期限。其中，基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程的最低保修年限，為設計文件規定的該工程的合理使用年限；屋面防水工程、衛生間、房間和外墻面的防滲漏的最低保修年限為5年；供熱與供冷系統的最低保修年限為2個采暖期、供冷期；電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程的最低保修年限為2年。其余部位的最低保修年限由承發包雙方在合同中約定。

按照我國法律的規定，建設工程的保修期自竣工驗收合格之日起計算。如果竣工驗收不合格，則由施工單位進行整修后再行竣工驗收，直至合格后交付。但是在很多國家，有四種不同情形的“交付”：

1、業主對竣工工程完全滿意而接收交付工程；

2、非常不滿意而不愿接收工程，要求整改后再驗收；

3、業主接受工程，但對其中不完善之處與承包人達成減低工程價款的約定。如果不完善之處是由第三方引起的，承包人通常可以向該第三方提起索賠；

4、最普遍的做法是業主先作有條件的接收，而這個條件是承包人必須自費盡速修復瑕疵部分，達到業主的要求。此時頒發的完工證書應當載明所有應當修復之瑕疵。比如，在英國，達到“實際完工”即可交付，建筑師會簽發“實際完工證明”。而在美國，工程達到“實質性完工”即可交付，在交付后的一定期限內，即“缺陷責任期”內，承包商有義務修復已發現的、和在該期限內發現的任何質量缺陷。

但是，不管是何種情況下的“交付”，工程交付即意味著工程施工階段的結束和使用階段的開始。工程交付的法律意義表現為：

1、交付意味著保修責任的開始；

2、交付意味著承包商無權在未得到業主同意的情況下進入該物業；

3、在承包商提供履約保函的情況下，在此時開始考慮釋放保函；

4、工程交付時以下問題一般得以解決：

（1）實際交付工程與合同約定的標準之間的明顯差異；

（2）未決的索賠與反索賠。如在工程交付時未能解決，當事人至少應明確如何處理的立場。在很多國家工程索賠時效從交付之日起算。時效長短由法律規定或者由合同約定。比如在瑞典，建筑合同一般約定業主必須在工程交付之日起30天內提出關于工程延期的索賠。

（3）工程款結算安排。法國標準文本規定承包方應在工程交付之日起120天內向業主提交尾款結算的具體金額。瑞典規定為8個月內提交。

5、自工程交付后，業主開始承擔保護建筑物不受意外損害的責任（如火災、盜竊等）。

比較我國的法律規定和其它國家的相應規定可以發現：我國立法根據決定整個合理使用壽命正常使用的建筑物的主要部位和非主要部位的不同情況，對保修期作了不同的規定，并且各分部分項工程的具體保修年限由承發包雙方在招投標過程中競爭以及在設定具體合同時約定的做法，是吸收了國外的先進做法并結合我國國情的創造。這些新規定值得承發包雙方高度重視，也值得我們廣大律師高度重視。

（二）損害賠償責任期內的責任

質量保修期屆滿后，意味著另一種責任期間的開始，即進入損害賠償責任期間。在有些國家這種責任為零。如葡萄牙規定在政府作為業主的情況下，質量保證期后不存在損害賠償責任。但是在大多數國家，業主都可以在一段時期內向有關責任者要求損害賠償。

保修期的損害賠償責任的期限因法律或合同規定的不同而不同，很多國家的制度本身也在不斷變化。以荷蘭、法國和加拿大的魁北克為例：荷蘭民法典規定了二十年責任期；而法國規定了十年責任期。法國的十年責任期的責任范圍為以下缺陷引起的損害：1、影響道路、主要管道、基礎、承重結構的堅固，隱蔽工程、與建筑物不可分的設備（其他設計要求有不少于2年的合同保證期）2、工程不符合使用目的。另外，在加拿大的魁北克，非居住房屋和商業建筑的保修期后責任期為5年，而公用建筑則為30年。

與保修期內的責任形式不同，保修期內只要發現任何瑕疵，不管有無損害承包商均有義務修復，不修復將承擔一定的后果；但在保修期后的損害賠償責任期內，出現的質量問題要有損害才可主張賠償，而且并不是所有的損害都可以獲得賠償。

在大多數國家和地區，如意大利、魁北克、西班牙、瑞典和英國，將損害分為微小損害和重大損害，只有重大損害才可追究責任。當然，至于孰是“微小”孰是“重大”，這些國家的法律和實踐都沒有一個確定的標準，可以說因事而異。比如在英國，對磚房裂縫程度的分類是根據這些裂縫對結構的影響程度來確定的，從而判斷哪些是嚴重裂縫，哪些是微小裂縫。

盡管沒有確切的標準，但各國建筑法律、法規的要求，合同明文或默示條款的要求，以及建筑物所在地特殊文化的需求，都是判斷損害大小的一般依據。

我國《建筑法》第80條的規定表明：我國立法對建筑物損害賠償責任期的規定比較嚴厲，針對建筑物的地基和主體結構以及其他部位，即使在普通部位的保修期屆滿后，只要因質量不合格造成損害的，均可要求責任者承擔賠償責任。這顯然加重了建筑物的制造者包括承發包雙方以及勘察、設計等有關各方的質量責任?？梢灶A見，不遠的未來，因建筑物質量不合格而請求賠償的案件將會大大增加。當然，區別于保修期的責任主體，法律并未規定由施工方負責，而僅僅規定了“責任者”。那么，哪些主體可能成為建筑法規定的損害賠償責任期內的責任者呢？

二、建筑物竣工后質量損害賠償責任的承擔主體

由于損害賠償的民事責任不一定依據合同而發生，因此按照建筑物在建設期間是否與業主有合同關系，在建筑物竣工后承擔質量損害賠償責任的主體可以大致分為以下兩類：

（一）與業主訂有合同者，包括勘察設計單位、施工單位，監理單位等。

按照我國《建筑法》第24條的規定，業主有可能只與一個項目總承包方簽訂合同，也可能分別與勘察、設計、施工以及監理和設備采購各方簽訂合同，建筑法對業主與合同對方的工程質量責任都作了相應的規定。因此，在建筑物竣工交付使用后，按照《建筑法》第80條規定因工程質量不合格造成損害的責任者，就可能是與業主有各種合同關系的對應各方。根據有關的法律規定，這些業主的對應方都有可能成為損害賠償的責任者。

但國外的規定有例外：意大利的民法典只規定了施工單位對建設單位的責任，這意味著施工單位必須及時發現和糾正其他建設參與者的錯漏，否則將承擔責任。但在Emilia-Romagna地區這一原則已得到了適當的修訂，該地區1990年有一項法律規定：主要設計人、項目經理、承包人、技術監理、竣工檢驗人等應簽署建筑物竣工的技術文件，聲明該建筑物已符合建筑規范及使用要求。如果政府監督員發現這一聲明是不真實的，這些簽字人都將被處以罰金。

此外，新加坡有一套截然不同的責任分擔體系。1989年《新加坡建筑管制法》引入了“有資格的人”、“注冊檢驗師”和“現場監理人”的概念。建設單位如果就施工方過錯造成的損害要求賠償，他可以直接向施工方索賠，也可以向上述“有資格的人”進行索賠，這樣，施工方就可以免于承擔責任。

（二）與業主沒有直接合同關系者，包括：

1、政府建設工程質量監督部門

在有些國家，當地政府部門有義務核查所有或部分建筑項目的質量情況。我國目前體制下仍要求政府建筑管理部門對所有竣工建筑物進行驗收并出具驗收結果說明：合格或者不合格。但我國的《質量條例》關于“竣工驗收備案制度”的新規定將改變政府過去直接參與驗收的做法，而將監督力度轉移到施工圖的審查和竣工驗收資料的抽查。

在英國，法律規定了對政府部門的責任限制，而在有些國家政府部門的責任幾乎為零。如新加坡因為有“資格人”承擔責任的機制，明確規定政府不必承擔責任。

2、質量檢測機構

我們可能會遇到的一個問題是：如果對建筑材料質量狀況的錯誤鑒定結論導致建筑物質量瑕疵，瑕疵責任由誰來承擔？比如在我國，對商品混凝土的檢測通常需要委托專門的檢測機構進行、水泥制品使用前必須經過檢測，按照我國的合同法和建筑法，使用該產品進行施工的一方仍應對建筑物瑕疵承擔責任，然后由承擔責任方再依據委托檢測的合同自質量檢測機構索賠。

3、分包商

按照英、美合同法上“合同相對性原則”，除合同當事人外，任何其他人不得請求享有合同權利，也不必承擔合同責任，合同當事人之外的第三方無權要求執行合同中約定的第三方權利。由于業主與分包商沒有直接合同關系，業主無法直接向分包商主張權利，受害者（如租戶、后繼使用人）更是無法向直接責任者追索合同意義上的賠償權利，因而導致眾多實質上不公平的結果。為了避免產生這樣的結果，在英國盛行一種叫“從屬保證”（collateralwarranty）的系列合同，與建筑承包合同配套使用，即業主要求所有的承包商（包括各類分包商）、專業咨詢師（包括結構工程師、造價工程師、設計師等）、設備供應商等向建筑工程的使用人、買受人、承租人和貸款人提供書面保證合同，從而建立由這些設備或服務提供商向建筑物權利人直接承擔責任的法律紐帶。由于一個建筑項目往往涉及數十個、上百個甚至上千個這樣的書面保證合同，一些大的律師事務所的建筑法部門得投入不少人力應付這些保證合同的起草、談判等的繁瑣操作。

1996年，英國的“法律委員會”提出關于《合同相對性：關于第三人利益的合同》的報告，要求英國法對“合同當事人原則”作了重大修改，授予合同中關于第三人權益的執行效力。1998年形成議案交國會討論，并于1999年11月11日獲女皇批準，成為《合同（第三方權利）法》?？梢灶A見，英國今后的建筑承包合同將增加許多涉及包括分包商、供應商、建筑物使用人、購買人、建筑項目貸款人等在內的第三人利益條款的起草，并且對這些條款的內容設置采取更加謹慎的態度。

在我國，這一問題已在法律的規定上得到解決?！督ㄖā返?5條規定：“建筑工程實行總承包的，工程質量由工程總承包單位負責，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應當對分包工程的質量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質量管理?！睋?，總包單位和分包單位對分包工程承擔連帶責任，有權主張索賠的一方可以依據合同，或者在無直接合同關系的情形下依據侵權理論要求總包方、分包人承擔連帶賠償責任。

4、供應商

在國外，業主與供應商一般沒有合同關系，供應商供應的材料、設備有質量缺陷時對業主的責任表現為“侵權責任”。

在我國，建筑材料有甲供料和乙供料之分，但總的趨勢是以乙供料為主。前者由建設單位與供應商訂立供貨合同，后者由施工單位與供應商訂立供貨合同。但不管是甲供料、還是乙供料，建筑材料在用于施工以前，施工單位、監理單位有責任對該材料進行檢驗，或核實有關質保書和檢測報告。施工單位、監理單位按照《建筑法》及配套法規的規定承擔建筑物質量瑕疵的責任，而供貨單位則按《產品質量法》、《消費者權益保護法》承擔貨物瑕疵的責任，兩者并不矛盾。

三、質量缺陷的分類

《建筑法》第80條規定的損害賠償責任的前提之一是：該損害是“因建筑工程質量不合格”而遭受的。什么是“建筑工程質量不合格”呢？它的標準是什么？質量不合格與一般的質量問題的界限又是什么？這些問題目前還難以在現有條文中找到答案。按照一般的理解和建筑行業的運作習慣，工程質量問題可以分為工程質量缺陷和工程質量事故。釀成工程質量事故的缺陷一般是對工程結構安全、使用功能和外形觀感等影響較大、損失較大的質量損傷。從廣義上說，工程質量問題都是程度不一的工程質量缺陷，質量缺陷達到了一定的嚴重程度，即構成了質量不合格。

任何質量缺陷的背后都有導致這一缺陷的行為人的錯誤和疏忽行為。這種錯誤和疏忽行為可以發生在整個建筑過程的任何一個階段，主要包括：1、設計和技術監理過程；2、現場施工過程；3、移交時關于維護和使用建筑物的指導過程。如果按上述階段分類，可將質量缺陷分成以下主要幾大類：

（一）設計缺陷

記載在設計圖紙和設計文件上的錯誤或疏漏將從一開始就影響工程建筑的質量。比如對通風的設計考慮不周將引起建筑物通風不良，而結構設計上的錯誤將帶來建筑物沉降、裂縫等結構性缺陷。設計師無疑是承擔設計錯誤的責任主體。

但是，在很多情況下，設計錯誤帶來的缺陷責任的承擔主體并非僅設計師一方。在美國，工程邊設計邊施工的現象很普遍，大部分的具體設計工作是在工程進行施工過程中通過獨立技術監理的監督和配合完成的，如果由于監理的過錯而導致設計錯誤，監理也應承擔設計缺陷的責任。

承包商也會被要求承擔設計缺陷的責任。在英國，承包商有義務在進行施工組織設計時檢查設計師的設計。意大利的立法走到了極端，把設計和監理過程中的所有錯誤和疏忽的責任都壓在承包商一方頭上。而新加坡走向另一個極端，即有責任的個人直接承擔設計錯誤的責任。但大多數國家都在尋求一種平衡，力求確定設計師、監理師和承包商、分包商、供應商之間承擔設計錯誤的合理比例。

我國《建設工程質量管理條例》第28條第2款規定：“施工單位在施工過程中發現設計文件和圖紙有差錯的，應當及時提出意見和建議?！睉斃斫鉃槭┕挝恢辉诎l現了差錯后方有義務及時提出，但沒有規定施工單位有審查設計文件和圖紙的義務。因此，除非合同有另外的約定，承包商一般不承擔設計缺陷的責任。至于承包商發現設計有差錯而不及時提出意見和建議應承擔怎樣的責任，法律沒有作進一步規定。

（二）施工缺陷

施工過程的缺陷大部分是由于承包商引起的。承包商最主要的義務是按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，嚴格執行每道工序，檢查建筑材料、構件的質量。這在各國都是一樣的。

我國的《建筑工程質量管理條例》第29條：“施工單位必須按照工程設計要求施工技術材料和合同約定，對建筑材料，建筑構配件，設備和商品混凝土進行檢驗，檢驗應當有書面記錄和專人簽字；未經檢驗或者檢驗不合格的，不得使用?！庇纱丝梢?，建筑材料、構配件等使用到施工工程，成為建筑物的一部分之后，由此造成工程質量缺陷的責任應當由施工單位向建設單位承擔，而不論該材料或該產品由誰來采購。

但在法國有一項特殊的規定，對于那些稱之為“EPERS”的建筑物構配件，比如預制木配件，供應商應當承擔因該產品導致工程質量缺陷的責任，從而免除了承包商對此的檢驗和測試責任。

（三）指導缺陷

工程交付時建筑師給予業主的維修使用指導說明不充分，可能引起建筑物使用過程中的損害。隨著建筑物使用功能的日趨多樣和復雜，對建筑物如何使用和維修的告知愈顯重要。錯誤信息或疏忽重要信息的告知都可能造成重大損害nbsp;法國有一案例：一個診所的看房人在灌裝臨時用電房的汽油箱時，汽油涌出淹沒了好幾層樓面。法院在審理過程中發現，承包商在移交該房給業主時，沒有向業主充分告知罐裝汽油箱的用法說明，以致管房人誤操作而導致損失。因此，法院判令承包商承擔損害賠償責任。

我國建筑法第61條規定了交付竣工驗收建筑工程應具有完整的工程技術經濟資料。上海市還實行了住宅建設單位應提供《住宅使用說明書》的制度。違反了這些規定，受損害方可以依法要求責任人承擔損害賠償責任。

四、推行工程保修保險和工程質量綜合保險

從以上我們可以看到，各國對于建筑物竣工交付后的質量責任的法律規定是大同小異的，盡管質量保證期和損害賠償責任期的期限各有長短，責任主體不盡相同，但業主、使用人、承租人對因建筑物質量瑕疵及其造成的損害都有追究責任的特定對象。問題是，一些責任主體，尤其是承包商、設計商，在經過幾年的營運后可能資不抵債、破產，或者不復存在，或者他們購買的執業責任保險期限太短或保險金額不足，一旦發生建筑物質量缺陷的損害賠償可能無力承擔責任，或者根本找不到責任承擔者，如何解決這一問題呢？

一些法語國家政府通過強制承包商投保質量責任險，有效地解決了這一現實問題。法國是一個典型的實行強制性工程質量保險制度的國家?！斗▏穹ǖ洹返?270條規定：“建筑人及承攬人，經過十年后，即免除其對于建筑或指導的巨大工程擔保的義務?！狈▏督ㄖ氊熍c保險法》進一步規定：凡涉及工程建設活動的所有單位，包括業主、設計商、承包商、專業分包商、建筑產品制造商、質量監理公司等，均須向保險公司進行投保。《建筑職責與保險法》還規定，工程項目竣工后，承包商應對該項工程的主體部分，在十年內承擔缺陷保證責任；對建筑設備在兩年內承擔功能保證責任。保險費率根據建筑物的風險程度、承包商的企業聲譽、質量檢查的深度等加以綜合考慮，一般要負擔相當于工程總造價1.5%－4％的保險費。工程交付使用后，若第一年內發生質量問題，承包商負責進行維修并承擔維修費用；若在其余九年內發生質量問題，承包商負責維修，而維修費用則由保險公司承擔。

在我國，《建筑法》規定了建設單位、施工單位、設計勘察單位、監理單位的責任，對損害賠償不再有限額的規定，有關責任單位的義務、風險進一步加大，工程建設當事人如果不通過工程擔保或保險分散、轉移風險，一旦發生違約或重大責任事故，責任單位無力承擔，必然影響工程建設的順利進行，責任單位也將難以生存。再加上第60條規定：建筑物在合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量。也就是說，基礎工程的保修年限最低為“合理使用壽命”，即設計年限，一般為幾十年，甚至上百年。第80條又規定了損害賠償責任的期限為“在建筑物的合理使用壽命內”。在這樣一段漫長的時限內，要真正落實責任的承擔，必須通過保險來解決。

鑒此，為真正落實建筑物交付后在其合理使用壽命內的建筑工程質量責任，建議以建筑工程保修保證保險落實建筑物合理使用壽命內的地基基礎和主體結構工程的保修責任；以建筑工程質量責任綜合保險落實建筑物合理使用壽命內，因建筑工程質量不合格造成損害的民事賠償責任。

建筑工程質量責任綜合保險是由保險人承保建筑物合理使用壽命內的因建筑工程質量不合格造成建筑物本身和以外的財產及人身的損害的民事賠償責任的險種。

建筑工程質量責任綜合保險是由保險人承保建筑物合理使用壽命內的因建筑工程質量不合格造成建筑物本身和以外的財產及人身的損害的民事賠償責任的險種。

工程索賠的法律規定范文第3篇

隨著社會的發展，平等公正已經成為社會發展當中不容忽視的觀念，盡管買方市場為現階段建筑市場的主要特征，主導位置被發包方所占據。然而，本為施工行業，因此要將權利意識在經營的過程中樹立起來，對發包方的任何要求不能無原則地給予滿足，一旦這樣，就會為企業的發展帶來非常嚴重的影響，導致合同糾紛情況的出現。所以，就施工行業來講，在談判工程建設方案時，必須將平等作為前提，對自身的權益進行充分的維護，與對方簽訂不失公正、有效的施工合同，將產生糾紛的根源予以消除。

2對建筑工程合同的示范文本要堅決的推行與使用

合同當事人在對權利與義務進行確定時，要依靠合同行事，成立且生效了的建筑工程合同則會確定雙方的義務與權利。所以，將規范、合法的建筑施工合同訂立出來，會對預防合同糾紛帶來非常大的幫助。第一，應該將書面的建筑工程合同訂立出來，還要確保為正式合同。工程合同中涵蓋的工程涉及面廣、內容復雜、質量要求高和工程周期長等，在履行合同時對雙方的責任和權利義務要求需要詳細地進行約定，只有在訂立的時候使用書面的方式才能夠確保合同的順利履行和合同內容的確定性;第二，對建設部和國家工商局所制定的工程合同示范文本上要進行積極的推廣與使用，因此，在具體的工作當中對示范文本要積極的進行使用，將合同文本的水平提升上來;最后，要規范合同的用語力求明了簡潔，防止模棱兩可或者含糊其辭，避免雙方在理解合同時出現爭議和偏差，進而降低糾紛出現的概率。

3對建筑工程合同的索賠工作予以強化

對合同索賠進行強化，確保索賠工作的科學、合法、有效，對合同糾紛的出現可以起到很好的預防和防治作用。在履行施工合同的過程中，有很多的原因可以提起索賠，然而因為工程承包的雙方在履行合同時沒有充分地認識合同的索賠，對工程索賠需要的動力和意識比較缺乏，這樣糾紛的情況在合同中也會時有發生。為了能夠順利地進行索賠，將雙方的糾紛和分歧減少，就需要將索賠的意識不斷地提升上來。索賠要以建筑工程的索賠為基礎;同時，合同的延續要依靠索賠。為了確保索賠的有效性，就規定施工部門在對合同進行簽訂的前提下，對種種不利的因素進行充分的考慮，分析合同索賠的可能性和合同的變更，使用最有效的合同索賠策略。在履行合同的時候，對有關的索賠材料和有效的簽證要進行及時的索取和保存，將有說服力的索賠請求提供給索賠，使對方能夠同意，進而防止糾紛的出現。

4要按照國家有關規定對建筑工程合同進行簽訂

合同中并沒有直接規定工程施工合同中的主體，然而，在工程建設主體中，國家實施了許可制度卻，規定建筑工程主體必須具備有關的資質。依據建筑法的要求，必須由施工企業的法人從事建筑活動，此外，他們也必須具備相應的條件，要符合國家規定的注冊資質;并且要求技術人員一定要符合有關的技術審核標準;不能缺乏從事建筑工程必備的技術裝備、設備等;不能缺乏法律要求的相關性條件。

5對陰陽合同要堅決抵制

《招標投標法》法規定:中標人與投標人應該在中標書給出的一個月內，依據中標文件和招標文件將書面合同訂立出來。中標人和投標人不得訂立背離合同的其他協議，其中該法律條文中的第59條也明確指出:中標人和投標人不依據中標人的投標文件和招標的有關文件對合同進行訂立，或者說中標人和招標人對背離合同規定的內容協議進行訂立，針對這樣的情況應該給予嚴重的處罰。通過這些我們可以發現，符合法律規定的建筑工程合同，需要依據招標的具體文件進行訂立，當有業主將該無理的陰陽合同要求拋給施工企業的時候，這就規定施工企業一定要對依法辦事的原則予以堅持，對“陰陽合同”這種嚴重的違法行為要堅決的予以抵制，進而對不必要的合同糾紛進行預防與避免。

6結語

工程索賠的法律規定范文第4篇

所謂經營風險是指在經營活動中為了獲得最大利潤和效益而自愿加重責任、并通過自己的努力能夠實現預定經營目標的的情形。其特點是，經營風險與獲得效益可能是成正比的。

所謂法律風險是指在經營活動中出現的不受法律保護的行為，或者權利與義務極不平等、使自己始終處在只承擔或多承擔義務而不享有或少享有權利的情形。其特點是，法律風險一旦形成，就會使自己始終處于不利地位并必然遭受損失，而且這種不利局面和損失往往不能通過單方面繼續履行該行為來避免。

在合同簽訂、合同履行過程中經常出現的法律風險及其防范措施是：

1、強迫“讓利”合同條款的風險及其防范措施。

（1）是強迫讓利的法律風險。強迫投標方/承包人對中標結果或者合同價款做出減讓，會使建筑企業“傷筋動骨”，導致合同無法順利履行，甚至可能影響工程質量。

（2）是防范措施。理直氣壯地予以拒絕；及時向負責該招投標事項的行政監督部門提出投訴，或者向負責合同備案的行政主管機關提出投訴；依法向有管轄權的人民法院，或者向合同約定的仲裁機構申請仲裁。

2、“壓縮合同工期”合同條款的風險及其防范措施。

（1）是壓縮合同工期的法律風險。承包人不但要為趕工承擔支付高額費用，而且要承擔不能提前竣工的高額違約索賠。

（2）是防范措施。承包人有權拒絕壓縮合同工期的要求；在符合工程安全、質量等規范，并且制定了合理趕工措施的情況下，承包人可以與發包人簽訂趕工協議。但是，承包人應當提出合理的趕工措施費以及提前竣工獎勵辦法，防止使自己遭受因趕工增加的各項費用損失。

3、“帶資承包”合同條款的風險及防范措施。

（1）是關于帶資承包工程的合法性問題。帶資承包不再是當然無效行為，招標文件中可公開寫明墊資施工條款；中標后單方面強行設置的帶資承包條款是無效的。政府投資項目不許帶資承包是一個特例。

（2）是帶資承包的法律風險。全額帶資承包，對于發包人工程項目的合法性、可抵押/變賣/拍賣性、投融資能力，以及承包人墊資施工能力等條件都要求很高；帶資承包條款中沒有約定利息，承包人請求支付利息的，法院或仲裁機構不予支持；承包人帶資承攬政府投資項目的，有關部門有權依法對該企業進行查處。

（3）是法律防范措施。對發包方資信情況進行法律調查論證；承包人帶資承包一定要量力而行；在帶資承包合同條款中，一定要明確約定利息計算標準及逾期付款的違約條款；及時向有關行政主管部門舉報違法帶資承包行為，以保護自身合法權益；通過訴訟或者仲裁認定違法帶資承包條款無效，或撤銷或變更該條款。

4、合同中約定“建設單位付款后總包方才向分包方付款”的法律風險及防范措施。

（1）是分包方的法律風險。分包方將失去及時追索工程進度款的主動權，給自己造成極大的資金壓力；

（2）是總包方的法律風險。屬于約定不明的付款方式。

（3）是總包方的防范措施。積極要求建設單位按照合同約定履行付款義務；應當在分包合同中明確約定工程款支付方式和付款時限。

（4）是分包方的防范措施。不要簽訂付款期限、付款金額和付款方式不明的合同；與總包方協商修改付款期限、付款金額和付款方式不明的合同條款；按照合同約定申請仲裁，或者提訟，以維護自身合法權益。

5、勞務分包合同中的法律風險及其防范措施。

（1）是不按施工資質簽訂勞務分包合同的法律風險。不具備相應專業類別和等級資質的勞務分包隊伍，其簽訂多勞務分包合同將不具有法律效力；簽訂違法勞務分包合同，總包方不但要承擔主要責任，還要受到相應的行政處罰。

（2）是所謂“擴大勞務分包合同”的法律風險。“擴大勞務分包合同”極有可能被認定為轉包而導致合同無效；“擴大勞務分包合同”中籠統包含的消耗性主材、大型機械設備、模板及腳手架等周轉材料，在約定不明的情況下，可能會被按照“據實結算”原則處理。

（3）是防范措施。嚴格審查勞務分包作業資質，防止簽訂無效勞務分包合同；不簽訂所謂“擴大勞務合同”；需要委托勞務隊伍代購、代租的材料或者設備，雙方要另行簽訂合同。

6、承包人進行工程索賠中的法律風險與防范措施。

承包人提出的工程索賠又分為廣義索賠和狹義索賠兩種。廣義的承包人索賠：指一切引起合同價款調整的因素出現后，承包人依據合同和法律提出的索賠，包括但不限于，因設計變更導致的合同價款變更及措施費調整、經濟洽商、合同調價、政策性調價、違約金、停（窩）工損失、不可抗力損失等等。狹義的承包人索賠：一般僅指因發包人原因導致停（窩）工的事件發生后，承包人依據合同和法律提出的索賠。索賠主要是兩項：停（窩）工損失索賠，工期索賠（也稱工期順延或工期補償）。

7、承包人索賠包括索賠要有依據；索賠要有證據；索賠要按程序。

8、合理停工追討工程拖欠款包括工程拖欠款的現狀；合理停工清理拖欠款的措施。其中約定停工是指在合同約定的停工情形出現，按照合同的約定停工；法定停工是指招法律規定的情形出現后依法停工。

9、無效合同或者可變更、可撤銷合同的處理。無效合同的處理：依照《合同法》第五十二條的規定處理?？勺兏⒖沙蜂N合同的處理：依照《合同法》第五十四條的規定處理。

工程索賠的法律規定范文第5篇

【摘要】根據中國對外承包工程商會的統計資料，2011-2015年中國對外承包工程業務新簽合同額和完成營業額年均遞增速度分別為10.23%和10.48%，到2015年度分別達到2 100.70億美元和1 540.70億美元。但中國承包商由于習慣了國內重視政治關系和“中國打法”，走出國門后忽略了對合同的訂立、履行和管理，不能利用合同來規避風險并保護自己的權利，這使得項目合同管理不力成為制約我國對外承包工程行業高速發展的主要瓶頸。基于此，本文對國際工程合同管理的要點進行分析，以期為提高我國承包商的項目合同管理水平，提供一些有益的參考和借鑒。

【關鍵詞】國際工程 合同管理 要點

一、持續深入學習和研究FIDIC系列合同文件

FIDIC系列合同條件的認識和理解水平是合同管理的前提和基礎，對其系統地、持續深入地學習，將會使每一位從事國際工程項目的管理人員的合同認識和管理水平得到極大的提高，在工程項目管理的理念上和國際接軌。在學習和研究FIDIC系列合同條件時，應遵循以下方法和思路：除了要正確認識各版本的具體條款規定，還要全面了解其所積極倡導的公平合理的國際工程合同風險分擔機制和爭端解決機制以及工程項目管理的國際慣例；與項目采購模式的研究相結合，例如新紅皮書對應DBB模式，新黃皮書對應D&B模式，銀皮書對應EPC/交鑰匙模式，金皮書對應DBO（設計-建造-運營）模式等，對比分析不同FIDIC版本的異同有助于提高對不同項目采購模式之間的差異的認識和理解；在應用FIDIC系列合同條件時，切忌對FIDIC合同條件的具體條款規定教條主義，而要從具體項目采用的具體采購模式出發，將FIDIC合同條件作為一把國際慣例的標尺來對照分析具體項目的具體情形。

二、提高國際工程合同變更和索賠管理水平

一方面，合同變更管理的加強。合同變更是索賠的重要依據，因此對合同變更的處理要迅速、全面且系統。合同變更指令應立即在工程實施中貫徹并體現出來，在合同變更中，量最大、最頻繁的是工程變更，它在工程索賠中所占的份額也最大。對工程變更的責任分析是工程變更起因與工程變更問題處理、確定索賠與反索賠的重要依據。

另一方面，索賠問題的解決。國際工程的風險大多數落在承包商，如果承包商不會利用承包合同和法律，對自己不得不完成超出合同規定的份外工作或者特別困難的施工條件所造成的額外開支索賠回來，那么肯定將蒙受損失，甚至導致項目虧損。進行索賠工作時，必須熟悉全部合同文件并能靈活運用，以便印證合同l款來建立和論證自己的索賠權，另外還應熟悉工程所在國的有關法律規定和國際慣例。

三、國際工程合同全過程管理策劃

第一，投標報價階段。該階段合同管理即應介入，主要工作包括：識別雇主確定的項目采購模式及合同計價和支付方式；全面審查招標文件中的合同文件，包括合同協議書、通用合同條件、專用合同條件、合同附件以及圖紙和技術規范，評估合同風險；提出合同風險處置意見；從合同管理角度，為投標報價策略提供咨詢建議；參與項目的澄清答疑；全程參與并監控投標報價過程；做好本階段文檔管理和信息交流與傳遞。

第二，合同談判與訂立階段。該階段的主要工作包括：依據項目采購模式對應的國際慣例，全面審查合同文件，檢查合同文件的完整性和公正性；制定談判策略；作為主談判人之一參與談判；起草、補充或修訂合同文件；協調法律部門對合同文件進行法律層面的審查并提出意見，與法律部門共同對合同文件提出修正意見；見證合同簽署；做好本階段文檔管理和信息交流與傳遞。

第三，項目實施前準備階段。該階段的主要工作包括：全面分析合同文件并進行合同管理策劃，搭建項目合同管理組織架構；對全體項目管理人員進行合同交底；與分包商簽訂分包合同；與供應商簽訂供應合同；制定文檔管理和信息系統詳細操作規程；監督項目開工前置條件的滿足，包括購買保險，辦理履約保函等；審閱并遞交初始進度計劃、施工組織方案、HSE管理計劃；參加項目開工前會議。

第四，項目實施階段。該階段的主要工作包括：主持并確保合同管理組織架構的正常運轉，做好本階段文檔管理和信息交流與傳遞工作；指導和監督內部施工管理遵守合同規定；負責與各參與方的合同關系及管理協調關系的維護和界面事務處理；監控各個合同方的履約狀況，出現偏差時進行預警；負責處理變更和索賠；負責合同爭議協調和處理。

第五，合同關閉階段。該階段的主要工作包括：負責與各參與方的合同關系及管理協調關系的維護和界面事務處理至項目最終完工；監督項目竣工及最終完工前置條件的滿足，包括竣工結算和履約保函的返還等；做好本階段的文檔管理和信息交流與傳遞工作；做好竣工資料的移交和歸檔工作；處理未完成的變更和索賠（如有）；配合法律部門進行訴訟或仲裁（如有）。

四、人才保障措施

當前參與國際工程項目承包的中國承包商合同管理人才短缺現象比較嚴重，缺乏高素質的合同商務人員已成為制約中國公司在國際工程市場取得良好效益的瓶頸。很多時候由于缺少合同經理和合同管理部門的設置，多由項目經理或總工代為行使合同管理的職能。但由于項目經理或總工習慣于且盲目復制國內施工管理經驗，缺乏必要的合同及合同管理意識且精力有限，導致合同管理差強人意，甚至造成重大損失。

另一方面，合同管理是復合型、綜合性、專業性極強的管理工作，需要同時具備工程技術、管理、經濟、金融、語言、法律等知識和能力體系，并且是實踐性很強的工作，需要經過實踐鍛煉具備相應的閱歷、經驗和膽識。

因此，應注意合同管理專門人才的系統性培養，在相關高校設置國際工程合同管理的教學和培訓課程，提高合同管理人員的專業素養，企業也要通過外部招聘和內部培養兩種方式相結合做好合同管理人才梯隊建設，加強合同管理復合型人才的儲備，是做好國際工程合同管理的人才保障。

五、結語

合同管理是國際工程項目管理的核心，已成為國內學術界及從業者的共識。走出國門的中國承包商，在傳統業務上的低成本優勢正在逐漸失去，以成本為主的競爭力難以持續，同時面臨著外部日趨激烈的競爭，市場集中在亞非拉欠發達地區的瓶頸問題日益突出。通過轉型升級，進一步提高企業的綜合競爭實力，尤其是提高合同管理水平已經迫在眉睫了。