法律論文強迫小姐發生關系是否構罪
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一、簡要案情
2006年7月的一天，在某縣街上一群人將一名青年男子打傷，隨后帶到派出所問話時才知道是由另一起事件引起，原來事情發生在前一天的晚上。杜某和李某是來某縣打工的外地人，晚上休息時在縣某家娛樂場叫了兩個小姐宋某和許某，和老板說好每人一晚160元，杜某和李某便給老板交了320元，帶著兩個小姐在縣某賓館開房。在賓館房內，杜某和宋某、李某和許某發生了性關系；過了一會，杜某提出要交換性伙伴時，被小姐宋某拒絕，于是兩名男子便用皮帶抽打宋某，強行讓其為李某口淫；隨后，杜某再次與宋某發生性關系。第二天中午四人離開賓館。宋某由于氣不過被兩名男子毒打，便叫了幾個朋友毆打兩人出氣，便有了起初的一幕。
二、意見分歧
在此案中，關于杜某的行為該如何定性，有三種不同意見：
1、杜某的行為不構成犯罪，應交公安機關作行政處理。
本案的犯罪主體和對象之間有特殊關系，不能按照《刑法》第236條規定的強奸罪來定罪。杜某和小姐之間是一種和的關系，男方以金錢來獲取性的愉悅，女方是以肉體作為換取金錢的條件，雙方各有所圖，這種關系視同通奸，應該排除在強奸犯罪的情形之外。杜某不構成犯罪，杜某和小姐之間的關系屬于公安機關行政處理的范圍。
2、杜某的行為構成強制猥褻婦女罪。
《刑法》第237條規定了強制猥褻、侮辱婦女罪。本案中杜某與李某和小姐開始發生性關系屬于行為，而且雙方自愿互利，應該不構成犯罪。但隨后杜某與李某使用以皮帶抽打的暴力手段，在違背女方意志的情況下，強迫小姐宋某為李某口淫。在我國，口淫不視為一種性行為，但強迫婦女口淫侵犯了婦女性的羞恥性，違背正常的性行為秩序，應以強制猥褻婦女罪論處。可見，杜某和李某的行為符合強制猥褻婦女罪的規定。
3、杜某的行為構成強奸罪。
只要行為人是在違背婦女意志的情況下，使用暴力、脅迫或其他手段強行與婦女發生關系（合法婚姻關系下，丈夫對妻子強行發生性關系的情形除外），都應該以強奸罪論處。按此本案中杜某顯然構成強奸罪。
三、分析本案，筆者同意第三種意見。
首先，強奸罪的認定本質特征主要看“是否違背婦女意志，強行發生非法的性關系”。只要是在違背婦女意志的情況下，使用暴力、脅迫或其他手段強行與婦女發生關系，都應該以強奸罪論處。本案中杜某在宋某不愿意的情況下，使用皮帶抽打的暴力手段，使宋某不敢反抗，強行與其發生性關系，符合了強奸罪的本質特征。
其次，本案中犯罪對象的特殊性并不能阻止強奸罪的構成。我國刑法沒有對強奸犯罪的犯罪對象作出特殊規定，小姐作為婦女的人身權利也應該受到保障。本案中杜某和李某與小姐之間的自愿互利關系是以金錢和肉體作為交換，屬于和關系，本身不受法律保護，是非法的性關系。這區別于丈夫違背妻子的意愿強行與其發生性關系，因為合法的婚姻關系受法律保護。
再者，本案中杜某和李某與小姐剛開始發生的性關系屬于行為是肯定的，但后來他們在女方不愿意的情況下，使用皮帶抽打的暴力方式與其再次發生性關系，應構成強奸行為。因為“違背婦女意志”是要在“強行發生性行為”的當時來看，如果女方開始愿意，但后來不愿意，這時行為人以暴力、脅迫等手段強行與其發生性關系，應以強奸罪論處。
