低離婚損害賠償對(duì)策研究

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編者按：本論文主要從新問題之提出；調(diào)查之目前狀況；調(diào)查數(shù)據(jù)之分析；新問題之解決等進(jìn)行講述，包括了舉證難、法律制度的缺憾、現(xiàn)行《婚姻法》的不足、加強(qiáng)對(duì)公民自身權(quán)益保護(hù)的宣傳教育工作，力求深入基層，起到實(shí)效、對(duì)于目前基層法院和基層法官這一塊，應(yīng)給予更多的關(guān)注和多方面的支持等，具體資料請(qǐng)見：

本文針對(duì)農(nóng)村離婚案件中離婚損害賠償率低，應(yīng)賠而不賠的現(xiàn)象進(jìn)行了分析，從政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面尋找導(dǎo)致這一現(xiàn)象的原因并進(jìn)行分析，進(jìn)而指出解決這一新問題，切實(shí)保障農(nóng)村地區(qū)婦女權(quán)益的具體策略和根本策略。

一、新問題之提出

構(gòu)建和諧社會(huì)的基礎(chǔ)就是構(gòu)建和諧家庭。我國(guó)自從改革開放以來，基于種種原因“全國(guó)離婚的絕對(duì)數(shù)字已由改革之初的31萬件逐年遞增，到二十世紀(jì)末已達(dá)到120.15萬件”。在離婚大潮中廣大農(nóng)村地區(qū)也被其席卷。由于歷史和現(xiàn)實(shí)的影響，農(nóng)村婦女在離婚時(shí)各方面權(quán)益往往得不到有力的保障。面對(duì)這樣的狀況，探究和關(guān)注農(nóng)村離婚婦女的權(quán)益保護(hù)新問題就成為了社會(huì)尤其是立法者所應(yīng)值得注重的一個(gè)焦點(diǎn)。

那么，農(nóng)村離婚婦女的各項(xiàng)權(quán)益的實(shí)際保護(hù)狀況到底如何呢？帶著這一新問題，南師大法學(xué)院04級(jí)憲法學(xué)和行政法學(xué)專業(yè)的部分同學(xué)進(jìn)行了一次旨在調(diào)查江蘇地區(qū)農(nóng)村離婚婦女權(quán)益保護(hù)的社會(huì)調(diào)查。此次調(diào)查精心預(yù)備歷時(shí)一個(gè)多月，大家多次深入基層，得到了大量真實(shí)可靠的一手資料。

綜合所學(xué)知識(shí)和調(diào)查資料，我所選取的角度是對(duì)江蘇農(nóng)村地區(qū)離婚案件中低損害賠償率這一現(xiàn)象進(jìn)行思索和分析，并找出原因、提出相應(yīng)的解決策略。

二、調(diào)查之目前狀況

在社會(huì)調(diào)查中，我們發(fā)現(xiàn)農(nóng)村地區(qū)的離婚案件極少附帶離婚損害賠償請(qǐng)求。以調(diào)查所在地江蘇儀征市陳集鎮(zhèn)和劉集鎮(zhèn)為例，在離婚原因中因外遇而導(dǎo)致離婚的占調(diào)查案件總數(shù)的11.98%；因家庭暴力而導(dǎo)致離婚的占案件總數(shù)的13.82%；故共有約25.80%的離婚案件是屬于法定的可提起離婚損害賠償請(qǐng)求的案件。而實(shí)際上，提出損害賠償請(qǐng)求的案件僅占調(diào)查案件總數(shù)的0.92%，和可提出離婚損害賠償請(qǐng)求的案件之比為28摘要：1。如此懸殊的比值反映出的新問題耐人尋味，在低離婚損害賠償率面前，農(nóng)村婦女的權(quán)益保障新問題也實(shí)在令人憂慮。

三、調(diào)查數(shù)據(jù)之分析

造成農(nóng)村地區(qū)離婚損害賠償超低的原因具體有哪些？下面試從幾個(gè)方面著手分析。

（一）舉證難

要證實(shí)自己是受害方，必須那出證據(jù)。但是在農(nóng)村很多婦女雖然提出了損害賠償請(qǐng)求但往往在各種因素的功能下無法及時(shí)、有效的進(jìn)行舉證，從而使賠償請(qǐng)求化為泡影。舉證難具體難在以下幾個(gè)方面摘要：

1、舉證責(zé)任方面摘要：我國(guó)民事訴訟法的舉證原則是“誰主張，誰舉證”，這就意味著婚姻中受到侵害的一方在提起離婚損害賠償請(qǐng)求時(shí)必須擔(dān)負(fù)起舉證的責(zé)任。然而親屬間發(fā)生的侵權(quán)行為具有隱蔽性、秘密性，受害方往往難以舉出有力的證據(jù)。在農(nóng)村，由于婦女的社會(huì)地位、經(jīng)濟(jì)地位均低于男性，在發(fā)生婚外戀或家庭暴力是，女方往往無力舉證。因此喪失了提出了離婚損害賠償?shù)臋C(jī)會(huì)。雖然我國(guó)《民法通則》第126條規(guī)定了“舉證責(zé)任倒置”，但其適用范圍過于狹窄。在目前解除婚姻關(guān)系的民事訴訟中若想引用上述規(guī)定卻沒有相應(yīng)的法律依據(jù)予以支持。這是造成舉證難的第一個(gè)原因。

2、舉證環(huán)節(jié)上摘要：證據(jù)，是能夠證實(shí)案件事實(shí)真相的事實(shí)。它是原告實(shí)現(xiàn)自己訴訟請(qǐng)求的基本依據(jù)，又是法官認(rèn)定案件事實(shí)并適用法律的基礎(chǔ)。它制約著訴訟程序的啟動(dòng)和進(jìn)程。其重要性是不言而喻的。所謂舉證，是指當(dāng)事人向法院提交自己所把握的證據(jù)資料的行為。在農(nóng)村地區(qū)，想提出離婚損害賠償就要進(jìn)行證據(jù)的搜集，但婦女往往在這方面碰到很大的困難?，F(xiàn)在的中國(guó)農(nóng)村還沒有完全擺脫傳統(tǒng)宗族思想的影響，很多村、鎮(zhèn)往往只由一個(gè)或幾個(gè)姓氏的大家族所組成（他們所居住的村鎮(zhèn)也往往以姓氏來命名），由于錯(cuò)綜復(fù)雜的血緣關(guān)系和姻親關(guān)系，村落自然而然地形成了一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的世界。生活于其中的村民們往往具有較為濃厚的宗族意識(shí)，在處理新問題時(shí)首先會(huì)從本村、本家族的角度出發(fā)。尤其在婚姻家庭新問題上，他們下意識(shí)地認(rèn)為這僅僅是他們自己的私事，和政策、法律的規(guī)定聯(lián)系不大?；诖朔N目前狀況農(nóng)村婦女離婚時(shí)若想從鄰居處得到幫助，許諾充當(dāng)她的證人是有重重阻力的。鄰居很可能不愿干涉別人的“家務(wù)事”或受到男方的警告而不愿為離婚案件做證。此時(shí)假如男方又矢口否認(rèn)，那舉證過程可謂是舉步惟艱了。

3、廣大農(nóng)村婦女雖已經(jīng)具備了一定的法律觀念和法律意識(shí)，但還不夠系統(tǒng)、不夠明晰。反映在舉證這個(gè)新問題上，有些離婚案件中，女方即使有提出離婚損害賠償?shù)囊鈭D，但卻不知需要舉證或沒有做好證據(jù)的保全工作致使證據(jù)滅失；還有的人缺乏舉證期限的概念，未在法律規(guī)定的期限內(nèi)搜集到證據(jù)，由此也喪失了提出離婚損害賠償?shù)臋?quán)利。

（二）法律制度的缺憾

從社會(huì)調(diào)查中得出的數(shù)據(jù)顯示摘要：在被調(diào)查的217起案件中，判決離婚的有58件，占案件總數(shù)的26.72%，占離婚案件數(shù)的40.55%；調(diào)解離婚的有85件，占案件總數(shù)的39.17%，占離婚案件數(shù)的59.44%。在調(diào)解離婚的案件中沒有一例提起損害賠償，即使屬于《婚姻法》第46條所規(guī)定的離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠傻囊参刺岢鰮p害賠償請(qǐng)求，多以經(jīng)濟(jì)幫助的形式對(duì)女方進(jìn)行補(bǔ)償。這樣的事實(shí)，加上和基層法官的座談，多少折射出了目前農(nóng)村地區(qū)基層法院所扮演的角色和基層法官裁判思維的一些特征。依照我國(guó)的司法構(gòu)架，基層人民法院是和廣大農(nóng)民直接打交道的第一層司法機(jī)關(guān)。為我國(guó)國(guó)情所制約，這樣的司法機(jī)構(gòu)往往人員配置緊湊、來自上級(jí)的劃撥經(jīng)費(fèi)有限而要處理的案件卻數(shù)量不小。局促的物質(zhì)條件往往對(duì)基層法院形成制約，使法官們不斷提高辦案效率，加快結(jié)案速度。基層法院的法官們區(qū)別于理想型法官和上級(jí)法官，他們有其獨(dú)特的思維裁判方式。他們往往認(rèn)為實(shí)然的東西比應(yīng)然的東西更重要，并在聯(lián)系農(nóng)民和政府機(jī)構(gòu)的過程中形成了一種實(shí)踐性司法知識(shí)。由于現(xiàn)代法律完全進(jìn)入中國(guó)基層社會(huì)還有一定的阻力，國(guó)家法和民間習(xí)慣的磨合也尚需時(shí)日。在法律和普通民眾的需要之間的距離就需要通過基層法院法官們的具體執(zhí)法活動(dòng)予以彌合。由于上面已提及的原因，基層法官的工作壓力大，既要滿足人們伸張正義的要求，又要完成上級(jí)下達(dá)的各項(xiàng)指標(biāo)。在這樣的情況下，法官們十分倚重調(diào)解這一手段。調(diào)節(jié)可以緩和矛盾、大事化小，使雙方當(dāng)事人均得到各自期望的部分權(quán)益。因此“重調(diào)解，偏和解”是基層法官辦案時(shí)常用的思路。但是不能否認(rèn)，和解的過程也伴隨著妥協(xié)和退讓，反映到農(nóng)村離婚案件中，婦女為了能達(dá)到離婚的目的往往放棄其他的請(qǐng)求，以舍棄本應(yīng)享有的權(quán)利來換得擺脫婚姻。這一做法無疑得到了基層法官們的支持和默許。又或者有一些農(nóng)村婦女自身維權(quán)意識(shí)不強(qiáng)，案件一經(jīng)法院審理就不管不顧，全然將事態(tài)進(jìn)展交由法官處斷，這種“由法官做主”的思想往往致使自己?jiǎn)适?yīng)有權(quán)利。

（三）現(xiàn)行《婚姻法》的不足

1、《婚姻法》第46條規(guī)定的適用離婚損害賠償?shù)那樾伟ā爸鼗榈摹焙汀坝信渑己退送拥摹?，這是對(duì)婚外戀行為的懲處辦法。然而婚外戀是指一個(gè)和配偶以外的異性從事某些性活動(dòng)，具體可分為四個(gè)層次摘要：一是“關(guān)系曖昧”（即根據(jù)種種跡象發(fā)現(xiàn)配偶有第三者，但越軌的程度較輕）；二是“通奸”（配偶和他人有臨時(shí)的、隱蔽的婚外性關(guān)系）；三是“姘居”（配偶和他人過著同居生活）；四是“重婚”（配偶和他人以夫妻名義同居生活或領(lǐng)取結(jié)婚證）。不難看出，婚外戀行為無論形式為何、程度輕重，均會(huì)給另一方帶來身心打擊，影響其正常生活，侵害其本應(yīng)享有的權(quán)利?；诖朔N情況的存在，《婚姻法》第46條對(duì)這種行為進(jìn)行了否定，但只對(duì)程度較重的婚外戀行為做出來懲處規(guī)定，這樣不利于婦女維護(hù)自身權(quán)益，同時(shí)限制了離婚損害賠償請(qǐng)求的提出。

2、《婚姻法》第46條也對(duì)家庭暴力行為設(shè)立了懲戒，但力度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，而且因?yàn)槿鄙倬唧w衡量標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)際生活中不輕易操作。遭受家庭暴力的往往以女性居多，她們?cè)诮?jīng)濟(jì)、社會(huì)地位等方面均弱于男性，很可能迫于外在壓力而不敢告發(fā)。此情況在農(nóng)村尤甚，遭到暴力侵害的婦女或因受到脅迫或因經(jīng)濟(jì)、醫(yī)療條件的限制無法及時(shí)做鑒定，從而無法獲得遭受侵害的證據(jù)，進(jìn)而無法行使離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)?！痘橐龇ā穼?duì)家庭暴力的規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)，而《刑法》中雖然規(guī)定了“虐待家庭成員罪”但是其公訴條件相當(dāng)苛刻，假如沒有造成被害人重傷以上的嚴(yán)重后果，國(guó)家都不會(huì)主動(dòng)進(jìn)行追究。這樣的規(guī)定也不利于農(nóng)村地區(qū)婦女維護(hù)自身的權(quán)益。

3、從維護(hù)婦女權(quán)益的角度出發(fā)，《婚姻法》第規(guī)定損害賠償只能在離婚時(shí)方可提起，這也是值得推敲的。在婚姻存續(xù)期間的侵權(quán)行為在此條規(guī)定的“保護(hù)”下豈不是正好利用了法律的空白而無從約束。目前我國(guó)仍普遍實(shí)行的夫妻共同財(cái)產(chǎn)制在一定程度上阻礙了婚內(nèi)進(jìn)行人身侵權(quán)的索賠。

四、新問題之解決

由此看出，目前農(nóng)村地區(qū)低離婚損害賠償率是由當(dāng)事人、所處經(jīng)濟(jì)社會(huì)條件、目前的法律規(guī)定等多重因素綜合功能而導(dǎo)致的。針對(duì)已分析出的原因，不難制定相應(yīng)的具體策略摘要：

（一）加強(qiáng)對(duì)公民自身權(quán)益保護(hù)的宣傳教育工作，力求深入基層，起到實(shí)效；另一方面，法官在辦案的過程中也應(yīng)做好“釋明”的工作，應(yīng)主動(dòng)提醒當(dāng)事人應(yīng)該享有的權(quán)益。在已經(jīng)有書面提示的情況下，可提醒當(dāng)事人注重書面通告，并對(duì)當(dāng)事人不明白的地方進(jìn)行解釋。

（二）對(duì)于目前基層法院和基層法官這一塊，應(yīng)給予更多的關(guān)注和多方面的支持?！盎鶎臃ü僦苯用鎸?duì)最廣大的訴訟人群，每年均要直接解決處理80%以上的糾紛案件，維系著中國(guó)社會(huì)最基層的秩序結(jié)構(gòu)穩(wěn)定?！庇捎谇懊嬉烟峒暗脑?，基層法官辦案偏好調(diào)解，這是根據(jù)法律條文和實(shí)際情況的有機(jī)結(jié)合，有其合理性和存在的必要性。但是也應(yīng)結(jié)合各地具體情況逐步實(shí)現(xiàn)對(duì)婦女權(quán)益的完整保護(hù)，使法律規(guī)定的應(yīng)有權(quán)利轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)有權(quán)利。

（三）在法律規(guī)定上，有兩處地方值得改進(jìn)。一處是有關(guān)“家庭暴力”的規(guī)定，雖然目前已規(guī)定了遭遇家庭暴力的可提出離婚損害賠償請(qǐng)求，但家庭暴力往往具有隱秘性，除關(guān)系親近的人以外很難為他人所知，而且由于暴力的種類、實(shí)施的程度非凡是精神上的折磨等均不利于取證。面對(duì)這樣的新問題，條文的規(guī)定應(yīng)該更加具體明確，易于操作。另一處則是對(duì)婚姻存續(xù)期間人身侵權(quán)行為缺乏明文規(guī)定或相應(yīng)的指引。《婚姻法》第46條的規(guī)定具有重大的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義，但其中對(duì)損害賠償?shù)奶岢鱿薅ㄓ凇皩?dǎo)致離婚時(shí)”，人身侵權(quán)行為人才負(fù)有賠償責(zé)任。值得注重的是，人身侵權(quán)可能導(dǎo)致離婚但并非必然導(dǎo)致離婚。因此“排除一般情況之下的婚姻人身侵權(quán)責(zé)任，即沒有法理依據(jù)，也不利于對(duì)公民婚姻生活中合法人身權(quán)利的保護(hù)”。因此《婚姻法》第46條中“導(dǎo)致離婚”這一限定性條件應(yīng)對(duì)其存廢予以考量。

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