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      營業轉讓商法論文

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      營業轉讓商法論文

      一、商法理念與營業轉讓法律制度前提的確立

      營業轉讓相關法律法規的建立開始于我國國有企業的改革,且在國有企業經營轉讓的過程中,由于其企業性質的特殊性,營業轉讓過程中的各項行為均由國家相關機構和執行機關進行有效掌控,保證營業轉讓行為的合法性及有效性。國有企業的營業轉讓行為主要是在穩定市場經濟發展規范的前提下對債權人進行保護,這種思想符合我國的基本建設思路——通過行政力量推動我國的經濟制度建設。對于國有企業而言,這種轉讓制度具有一定的合理性,也有利于我國民生建設發展的需求。但對于其他性質的企業而言,這種轉讓規范并非完全適用。由于營業轉讓的商業性質,因此在轉讓中的各種行為必須遵守商法中的行為規范。同時在營業轉讓過程中必須衡量政策性與法律性之間的關系,明確使用哪種規范。避免出現政策性規則影響到法律效益的情況。具體來說首先需要保證交易雙方的平等環境,商法的主要宗旨就是經濟上的實用性。商法的誕生建立在一定需求的基礎上,其作用是建立并實施該法律后,原本混亂的商業秩序變得穩定有序。商法的基本原則也是在其使用過程中逐漸體現出來。商法理念下的營業轉讓在發展中具有其獨特的規律,具有很多經濟上的技術性規范。商法中的技術型主要體現在規范方面,能夠對不同的規范進行調節。通過多項技術性支持,為商法的實現提供了堅實的基礎。營業轉讓的交易過程具有一定的周期性,為促進經濟發展,營業轉讓交易周期以及資金流動周期都越短越好。隨著經濟節奏發展越來越快,商法在營業轉讓交易過程中必須表現出其便捷性以及簡易性,使得商法的實際效益能夠跟上營業轉讓交易及資金流動周期,最大限度的發揮商法的約束性商業交易中,為保證交易雙方的經濟利益,必須保證交易過程的安全性。商法在維護商業交易過程中的安全性主要體現在公示性、強制性、外觀性、嚴格性等。為保證營業轉讓交易的安全性以及有效性,必須建立交易的確定性。商業行為必須保證交易雙方的互惠互利性,在展開平等交易的基礎上,保障商業交易的經濟秩序,為我國市場經濟發展奠定堅實的基礎。對經營轉讓行為進行具體分析,轉讓過程無疑是一種雙方都獲利的行為。轉讓方能夠獲得經營整體帶來的資金價值,接收方則是獲得了經營整體,省去了前期經營消耗的費用。從雙方的獲利上看,均在轉讓行為中獲得了個人財富上的增長。對于整個經濟社會而言,經營轉讓減少了資源浪費狀況,改變的只是經營主體,使得社會財富進一步增加。從營業轉讓的性質來看,營業轉讓應該本著效益為上的原則進行相關規章制度的建立。保護交易雙方在轉讓過程中的相互利益,促進交易雙方的積極性。

      二、基于商法理念下轉讓一般規則的確立

      (一)確立多樣化的物的分類方法

      目前我國相關轉讓法律法規中對物的分類方法并未作準確說明,僅在《物權法》中涉及動產及不動產,但該分類并不能準確涵蓋經營轉讓過程中設計的范圍,且在事物的描述上具有一定的模糊性。商法時刻處于不斷完善中,由于在立法初期考慮到各種情況的統一性,因此對于商業經營行為中出現的各種細節難以做到面面俱到,法律完善過程中也難以跟隨社會關系的變化而適時修改,因這些因素都導致商法在發展中具有一定的局限性。根據現有情況來看,有必要確立多樣化的物的分類方法,拋開傳統的思維定勢,將營業作為一個整體集合物突破動產及不動產的限制。相關部門需要明確其法律地位,尤其是在經濟發展多樣性的今天,確定營業集合物的位置很有必要。

      (二)完善效力認定規則體系營業轉讓過程的完成最終

      通過簽訂協議合同,而企業內部的決議是該合同生效的必然程序。內部決議過程中必須對各項基本規則進行確認。從民事法律的角度來看,相關行為的實際效益是否違反公益或私益。若出現違反公益的情況,即使合同經過內部決議最終通過也會最終被判無效。當合同內容不對公益造成影響,僅對相關人員的個人利益造成影響,應有內部決議商定有效對策,可做多方面抉擇,盡可能消除轉讓中的瑕疵。若無法消除不利影響,應保留合同的可撤銷權。

      (三)建立營業轉讓的財產移轉規則

      隨著我國經濟交易的不斷發展,從物這一名詞被當做特定的概念提出。從物的主要含義就是通過事物的實際用途對其進行分類。隨著交易進行的不斷深入,從物的概念得到延伸,對物件的用途不僅僅體現在其自然屬性以及物理屬性,還包括社會屬性,綜合多方面因素確定營業轉讓過程中的觀念及價值。另外在進行營業轉讓過程中必須建立轉讓人的隨附義務相關規定,即轉讓過程中應該商討所有物的權限轉移,若在全部轉移的情況下,轉讓方應該毫無保留的將所有物進行轉讓,例如相關客戶的名單、公司賬目、相關專利、生產經營方面的秘密等。

      (四)設定轉讓人的競業禁止義務營業轉讓中常會

      在轉讓條件中設置競業禁止義務,該項義務是規定轉讓方不得從事轉讓物相關的經營方式,是對營業轉讓中無形價值轉讓的一種體現。競業禁止義務中明確規定經營主體的范圍、經營地域、經營時間等因素,保證了接收方的經濟利益,減少轉讓方在轉讓完成后繼續利用相關營業方式獲取不正當利益,對維護市場經濟的穩定和諧具有重要意義。競業禁止義務具有強制性原則,轉讓方若存在繼續持有營業轉讓中相關因素的行為,一經發現將會被強制性停止,并承擔相應的法律責任。

      (五)建立完善的轉讓雙方保護機制

      商法的基礎是營利性,營利性也是營業轉讓行為的精神體現。商法要求營業轉讓過程的互惠互利,為公平競爭的商業市場建立良好的社會環境,促進經濟秩序的健康發展。從商法的主要作用來看,其本質仍舊是經濟法中的競爭原則,即建立公平公正公開的營業轉讓條件,在維護社會穩定的基礎上為轉讓雙方創造相同的基本條件。經濟法的基本原則與商法是相同的,轉讓雙方都能在這兩種法律的約束下通過合法途徑獲取相應的利益。從我國當前營業轉讓的具體情況來看,營業轉讓雙方在轉讓過程中的權益難以同步得到保護。一方面轉讓方在經營中出現經營不利的狀況,接收方會在營業轉讓中利用轉讓方的迫切需求最大限度壓低轉讓價格。另一方面接收方可能不止一個,因此轉讓方會在其中進行權衡,借機對需求較大的一方要求提價。從營業轉讓的經濟性來看,這些行為在一定程度上屬于正當的競爭,但若出現過激行為將違背營業轉讓的社會效益,是一方承受較大的經濟損失。因此必須建立一定的管理機制,有效控制營業轉讓過程中雙方的利益。商法的各項法律制度的基本內容就是對抽象商法原則的具體化,商法理念下的營業轉讓就是對營業轉讓過程中出現的不合理行為進行規范,有效促進我國市場經濟的穩定發展,減少營業轉讓過程中的不良現象,維護營業轉讓過程中的安全性、誠信、公平性,促進我國社會主義經濟建設的穩步發展。

      作者:黃德軍單位:湖北工業職業技術學院經濟貿易系

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