民事再審訴訟中若干實(shí)務(wù)問題探析上

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在民事法律理論界和實(shí)務(wù)界，對再審訴訟中原審原告能否撤回起訴、原審漏列當(dāng)事人、漏審漏判當(dāng)事人訴訟請求等實(shí)務(wù)問題的處理，存在不同的觀點(diǎn)與作法。筆者依據(jù)現(xiàn)有法律司法解釋規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，談?wù)勛约旱挠^點(diǎn)，以求教于同仁。

一、關(guān)于在民事再審訴訟中，原審原告能否撤回原審起訴的問題。

當(dāng)前，啟動民事再審程序之途徑有三：當(dāng)事人申請、檢察機(jī)關(guān)抗訴、人民法院決定再審（上級法院指令和本院決定）。故在民事再審訴訟中，原審原告能否撤回起訴，筆者觀點(diǎn)，不能一概而論，應(yīng)視情況而定。

其一、對當(dāng)事人申請進(jìn)入再審的，在再審裁判宣告前，再審申請人（原審原告）能否撤回原審起訴，有兩種觀點(diǎn)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在再審裁判宣告前，再審申請人（原審原告）申請撤回原審起訴的，不予準(zhǔn)許。其主要理由：

生效裁判文書對法院和當(dāng)事人均有約束力，非因法定程序不得撤銷。如果允許再審申請人（原審原告）在再審訴訟中撤回原審起訴，則意味著當(dāng)事人可以自己的意志撤銷法院原審裁判，顯然有悖法理。

其次，依現(xiàn)行法律、司法解釋規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人申請，法院決定再審的案件，一般存在或?qū)嶓w或程序錯誤。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定，當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（三）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。

因此，在民事再審訴訟中，再審申請人（原審原告）申請撤回原審起訴的，人民法院應(yīng)向當(dāng)事人釋明，再審中的撤訴應(yīng)理解為撤回再審申請，法院可裁定終結(jié)再審訴訟。否則，不予準(zhǔn)許。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：在再審裁判宣告前，再審申請人（原審原告）可以撤回原審起訴。其主要理由：

再審程序適用原審程序?！睹袷略V訟法》第一百八十四條規(guī)定：人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作出的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是第二審法院作出的，按第二審程序?qū)徖?，所作出的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決裁定；上級法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作出的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。據(jù)此，可以看出，審判監(jiān)督程序適用原審普通程序，并另行組成合議庭。

原審一、二審程序并未禁止當(dāng)事人撤回起訴。按照《民事訴訟法》第十三條等相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。《民事訴訟法》第一百三十一條第一款規(guī)定：宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定?！睹袷略V訟法》第一百五十六條規(guī)定：第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》（下稱《民事訴訟法意見》）第191條規(guī)定：當(dāng)事人在二審中……因和解而申請撤訴的，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

依照上述規(guī)定，在一、二審裁判宣告前，原告或上訴人可以申請撤回起訴或上訴，應(yīng)無異議。因此，在適用原審程序?qū)徖碓賹彴讣^程中，若非原審裁判嚴(yán)重?fù)p害國家利益或者社會公共利益或案外第三人利益，對再審申請人（原審原告）撤回原審起訴的，應(yīng)予準(zhǔn)許。

至于生效裁判對當(dāng)事人和人民法院的約束力，因人民法院在裁定進(jìn)入再審時，原則上要中止原生效裁判的執(zhí)行。因此，在民事再審訴訟中，再審申請人（原審原告）撤回原審起訴的，經(jīng)審查，若符合法定撤訴條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。具體作法，可考慮在同一裁定中先撤銷原審裁判，同時準(zhǔn)予再審申請人（原審原告）撤回原審起訴。

其二、由法院決定再審的，原審原告可否撤回原審起訴。

各級人民法院院長對本院或上級法院對下級法院生效裁判，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要再審的，經(jīng)法定程序進(jìn)入再審，并裁定中止原判決、裁定的執(zhí)行。在再審裁判宣告前，原審原告申請撤訴，人民法院能否準(zhǔn)予撤訴？

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由法院決定再審的，在再審裁判宣告前，原審原告申請撤訴的，不應(yīng)準(zhǔn)許。其主要理由：

首先，再審并非當(dāng)事人申請而啟動。經(jīng)本院院長發(fā)現(xiàn)并經(jīng)審判委員會決定或上級法院指令而啟動的再審程序，非因當(dāng)事人的訴訟行為引起。因此，作為原審訴訟程序中的一方當(dāng)事人，原審原告如欲終止再審程序而申請撤回原審起訴，已不可能，且無法定權(quán)利。

其次，現(xiàn)行法律、司法解釋未規(guī)定再審程序中原審原告可以撤訴的結(jié)案方式?！睹袷略V訟法意見》第201條規(guī)定：按審判監(jiān)督程序決定再審或提審的案件，由再審或提審的人民法院在作出新的判決、裁定中確定是否撤銷、改變或者維持原判決、裁定；達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解協(xié)議送達(dá)后，原判決、裁定即視為撤銷。

同時，即使原審原告申請撤回原審起訴，是否準(zhǔn)許，決定權(quán)在法院。《民事訴訟法》第一百三十一條第一款規(guī)定：宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。第一百五十六條規(guī)定：第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定。《民事訴訟法意見》第161條規(guī)定：當(dāng)事人申請撤訴或者依法可以按撤訴處理的案件，如果當(dāng)事人有違反法律的行為需要依法處理的，人民法院可以不準(zhǔn)撤訴或者不按撤訴處理。《民事訴訟法意見》第190條規(guī)定：在第二審程序中，當(dāng)事人申請撤回上訴，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為一審判決確有錯誤，或者雙方當(dāng)事人串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人合法權(quán)益的，不應(yīng)準(zhǔn)許。

再次，從撤訴的法律后果看，一旦準(zhǔn)許原審原告撤回原審起訴，則形成訴訟程序逆轉(zhuǎn)回原審訴訟開始前的狀態(tài)，其訴訟時效重新開始計算。一個案件已經(jīng)經(jīng)過原審和再審，因原審原告撤訴而引起訴訟時效重新計算，顯然違背“一事不再理”的訴訟原則，同時，也有可能因當(dāng)事人濫用訴權(quán)造成訴訟秩序的混亂。

從法理上講，在訴訟中，當(dāng)事人的處分權(quán)總是相對的，有限度的，在不同的階段有不同的表現(xiàn)形式。民事再審程序與當(dāng)事人訴權(quán)處分原則并不沖突，同樣貫穿于民事再審程序，可表現(xiàn)為放棄權(quán)利，進(jìn)行調(diào)解等。但因民事再審程序的啟動受其主體、條件、目的的限制，在訴訟權(quán)利上是受到一定制約的。因此，由法院決定再審的，在再審裁判宣告前，當(dāng)事人申請撤回原審起訴的，法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明再審啟動原由，要求其參加再審訴訟。

同時，原審錯誤的判決、裁定或調(diào)解，可能存在嚴(yán)重?fù)p害國家利益或社會公共利益，或嚴(yán)重?fù)p害案外第三人合法利益的情形。只有通過再審，由法院在作出新的判決時確定是否撤銷、改變或維持原裁判；或由雙方當(dāng)事人達(dá)成新的不損害國家利益或社會公共利益或案外第三人利益的調(diào)解協(xié)議，原審裁判即視為撤銷。

因此，由法院決定再審的，在再審裁判宣告前，原審原告不能撤回起訴。對當(dāng)事人申請撤回原審起訴的，法院可以組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)告知其不予準(zhǔn)許。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，可以允許原審原告申請撤訴。其主要理由：

按照《民事訴訟法》第一百八十四條規(guī)定，原生效的判決、裁定是第一審人民法院作出的，按第一審程序?qū)徖恚辉У呐袥Q、裁定是第二審人民法院作出的，按第二審程序?qū)徖怼５谝话偃粭l第一款規(guī)定：宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定?！睹袷略V訟法意見》第191條規(guī)定：當(dāng)事人在二審中……因和解而申請撤訴的，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

依照上述規(guī)定，原告在一、二審程序中均可以申請撤訴。在一審宣判前，原告申請撤訴的，經(jīng)審查認(rèn)為符合撤訴條件的，裁定準(zhǔn)許撤訴，從而終結(jié)訴訟；在二審宣判前，因雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，原告申請撤訴，二審法院經(jīng)審查，其協(xié)議不存在嚴(yán)重?fù)p害國家利益或者社會公共利益，或嚴(yán)重?fù)p害案外第三人合法利益的情形，可以作出裁定，撤銷一審判決，準(zhǔn)許原告撤許。

因此，在民事再審訴訟中，無論按一審程序或二審程序?qū)徖?，若?dāng)事人自行和解而原審原告申請撤訴的，法院經(jīng)審查，不存在嚴(yán)重?fù)p害國家利益或者社會公共利益，或嚴(yán)重?fù)p害案外第三人合法利益的情形的，應(yīng)予準(zhǔn)許，并以裁定撤銷原審（一審或一、二審）判決，準(zhǔn)許原審原告撤訴。

從法理上講，申請撤訴是原審原告依法行使自己的合法訴權(quán)，只要其撤訴申請系真實(shí)意思表示，且不違反法律禁止性規(guī)定，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。法院準(zhǔn)許原審原告撤訴，原審判決同樣視為撤銷；如原審裁判確有錯誤，也同樣起到糾錯的功能。否則，原審原告申請撤訴，法院裁定不準(zhǔn)許，則存在強(qiáng)行剝奪原審原告訴權(quán)的情形。從司法實(shí)踐上看，在再審訴訟中準(zhǔn)許原審原告撤回起訴后，社會效果較好，當(dāng)事人一般也不再纏訴纏訪。

其三、因檢察機(jī)關(guān)抗訴而進(jìn)入再審，原審原告申請撤訴應(yīng)否準(zhǔn)許。

按照《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定，最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。第一百八十六條規(guī)定，人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。

基于上述法律規(guī)定，因檢察機(jī)關(guān)抗訴而進(jìn)入再審的，原審原告申請撤訴應(yīng)否準(zhǔn)許，從法學(xué)理論與審判實(shí)際上講，與前述由法院決定再審，原審原告能否撤訴一樣，亦存在兩種觀點(diǎn)，其理由與依據(jù)基本相同，在此不贅述。

綜上所述，在民事再審訴訟中，原審原告能否撤回起訴，筆者觀點(diǎn)，不能一概而論，應(yīng)視情況而定：因當(dāng)事人申請而進(jìn)入再審的，在再審裁判宣告前，再審申請人（原審原告）可以撤回原審起訴；由法院決定或因檢察機(jī)關(guān)抗訴而再審的，原審原告不能撤回原審起訴。