支付法律規制管理

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[摘要]第三方支付方式作為一種支付平臺，伴隨著我國電子商務的迅速發展而發展起來。但是第三方支付存在支付安全等一系列問題。通過對第三方支付中的法律關系進行了梳理，對第三方支付法律監管問題進行了反思，提出了構建第三方支付法律監管體系的建議和措施。

[關鍵詞]第三方支付；支付安全；監管

互聯網經濟的本質與涅磐之地就是電子商務，電子交易平臺、第三方支付等網絡支付工具無非都是為將來的成熟電子商務提供必要條件。物流、信息流、資金流是電子交易的三個核心環節，但完善建立這三個核心環節的前提卻是擁有一個穩定安全的、信任度極高的交易環境。

第三方支付還沒有非常準確的定義，一般認為，第三方支付平臺是指一些和國內外大銀行簽約、有一定實力和信譽的支付機構，在電子商務企業與銀行之間建立一個中立的支付平臺，作為雙方交易的“技術插件”，為網上購物提供資金劃撥渠道和服務的企業。在交易中，買方選購商品后，使用第三方平臺提供的賬戶進行貨款支付，由第三方通知賣家貨款到達、進行發貨；買方檢驗物品后，就可以通知付款給賣家，第三方再將款項轉至賣家賬戶。

從網上購物、繳費充值、報刊訂閱到證券買賣，第三方支付有著廣泛的運用和強大的功能，由于其與傳統支付方式相比具有方便快捷等優點，近年來發展非常迅猛①。第三方支付的興起大大地促進了電子商務的發展，為網上交易提供了便捷的途徑和一定的信用保障。但是第三方支付機構所保管的巨額資金卻基本是一塊“飛地”，缺乏完善的法律規范。由于監管的相對缺失，第三方支付機構手中的資金存在一定的風險，進而對我國的金融安全問題產生影響。

一、第三方支付的法律關系

第三方支付的法律關系主要涉及兩種法律關系：一是民事法律關系，主要是買賣雙方和第三方支付機構之間的法律關系，從性質上說屬于民事法律關系；二是行政法律關系，即國家為規范第三方支付行為制定相應的監管法規，監管機關依據這些法律法規對第三方支付機構的活動進行監管形成的法律關系，其性質上應當屬于行政法律關系。

民事法律關系主要涉及兩個方面。以買賣關系為例，以資金的支付為媒介，買賣雙方都要和第三方支付機構發生法律關系，即買方(付款方)和第三方支付機構之間的法律關系，第三方支付機構與接受付款的電子商務企業(收款人／賣方)之間的法律關系。這些關系大致可以歸人民法領域的委托關系，買方和第三方支付機構之間的法律關系還有資金保管關系，即在買方確認支付之前，買方的資金是由第三方支付機構代為保管的，由此在買方和第三方支付企業之間構成了資金保管關系。總之，第三方支付機構自身不是銀行，其向用戶提供的服務是支付處理服務，而不是銀行業務；對于用戶的資金，第三方支付機構不是財產的受托人、受信托人或者是待一定條件成熟后再轉交給受讓人的第三方，而是作為用戶的人和資金的管理者。第三方支付機構與用戶形成的委托法律關系，主要是通過第三方支付機構制定的格式合同來加以規范和調整的。

除此之外，第三方支付機構和銀行之間因為資金往來而形成了相應的法律關系，這些法律關系也主要由民法加以調整和規范，從而形成民事法律關系。第三方支付機構與銀行之間簽訂有關協議，使得第三方支付機構與銀行可以進行某種形式的數據交換和相關信息確認。這樣第三方支付機構就能實現在持卡人或消費者(買方)與各個銀行，以及最終的收款人或者是商家(賣方)之間建立一個支付的流程。

注：①中國互聯網絡信息中心(CNNIC)最新的《第21次中國互聯網絡發展狀況統計報告》，截至2007年12月，中國網民網絡購物比例是22．1％，購物人數規模達到4640萬，其支付手段涉及第三方支付方式。見http：／／it．people．com．cn／GB／8219／114643／114663／6788801．htm．l。

二、第三方支付法律監管的缺位

在第三方支付中，支付雙方與支付服務的提供商達成合意，其實是一種民事法律要調整的關系。然而由于其涉及用戶資金的大量往來和一定時期的代管，就必然引起行政監管的介入，不管從客戶資金安全還是從維護金融安全的角度來說，都應該加以重視和規范，避免出現沒有監管私自使用資金的風險，以維護社會公共利益。同樣在具體操作層面，也存在怎樣處理好在支付過程中要求的保密性、完整性和多方相互認證的問題。目前我國相關的專門規范還比較缺失，使得第三方支付機構游離于監管，從而不利于我國的金融安全。存在主要問題是：

1．相關監管法規欠缺。近年來，國內在電子商務領域的立法也取得了一些進展，如2005年實施的《電子簽名法》《電子支付指引》。《電子簽名法》是專門規范電子商務活動的第一部法律，定義了什么是數據電文，并明確規定電子文件與紙介質書面文件具有同等效力。隨后中國電子商務行業協會又主導推出了《網絡交易平臺服務規范》。《電子支付指引》屬于部門規章，法律位階層次較低，而且規范主體較窄，僅僅限于銀行機構，包括第三方支付機構在內的其他支付主體①并沒有被納入調整的范圍。由于目前網上交易大多采用網上定單、貨到付款的購物方式，作為我國信息化領域里的第一部法律，《電子簽名法》的標志意義大于實際意義②。

網絡交易與現實的交易過程有著很大的區別，作為中介地位的第三方支付機構，在處理網絡支付程序、解決困擾支付的誠信問題方面有非同尋常的作用，但是作為支付中介，第三方支付機構在電子交易活動中的法律地位及法律責任并沒有被明確的規范。網絡支付的發展及其與網絡交易平臺在業務上的相互促進和支持，使得現有法律規范的調整顯得力不從心。《電子簽名法》對于促進第三方支付的發展富有意義，問題是《電子簽名法》尚不足以為第三方支付提供全面的指引和規范。

2．第三方支付的安全問題。《電子支付指引》主要通過限制日交易額來應對支付安全問題，日限額支付模式不過是銀行根據審慎性原則所作出的“合理”限制，對于個人客戶而言，“不應”的字眼已經清楚地表達了該規定僅僅是一個推薦性標準效力，雖然針對單位客戶使用了“不得”的強制性字眼，但隨后又以“銀行與客戶通過協議約定，能夠事先提供有效付款依據的除外”的規定將該強制性推向無力的深淵。電子支付的病癥，歸根結底出在交易者的信用缺失與支付機構監管缺失兩個方面。

第三方支付的安全問題，第一種情況是欺騙付款的問題，即賣方誘導買方提前確認付款或者欺騙買方導致第三方機構“超時打款”③。在這種情況下，賣方會利用買家對購買流程的不熟悉，在買方購買后但尚未收到商品前，誘導其在網上確認已經收到貨，這樣錢就會劃到賣方的賬戶里。以支付寶為例，賣方點擊發貨一段時間后(平郵30天，快遞10天，虛擬物品3天)，如果買方沒有確認收貨或者提出申請，系統將自動打款給賣方。

第二種情況是，買方在進行支付后，其資金將暫存于第三方支付機構的賬戶，買方核對產品品質、確認無誤后，才向第三方支付機構發出確認支付的指令。隨著交易量的放大，第三方支付機構可能匯集、沉淀一筆巨額資金。如何保管一筆巨額資金，如何杜絕第三方支付機構挪用該筆資金進行短期套利，如何防范資金被盜竊等其他行為，從而保障資金的安全，是必須面臨和解決的問題。

3．第三方支付的稅收問題。2007年7月，上海普陀區法院對于中國首例網上交易逃稅案的判決[2]，讓電子商務交易稅收問題一下子浮出了水面。作為電子支付方式之一的第三方支付行為是不是應該征稅，以及如何征稅的問題成為討論的熱點。因為B2C業務模式征稅的主體很明確，就是企業本身，而對于C2C國家還沒有相關的法規來定義。不過根據現行法規C2C的繳稅問題已經提上了日程。如果一刀切地對第三方支付的交易過程收稅，很可能造成的結果是讓一些價格敏感型的用戶退回原始的貨到付款。這一方面阻礙了電子商務的發展，同時也抑制了第三方支付、銀行等整個支付行業生態鏈在互聯網時代的競爭力。在交易過程中征稅是目前最可能實現的監管辦法。

注：①目前我國電子支付可以總結為四大模式，一種就是銀行網關，此外還有銀聯支付網關模式、第三方支付平臺以及支付平臺內部交易模式。第一種電子支付模式還比較傳統，而后三種模式中，尤其是后兩種模式和傳統的支付結算差別很大。

②根據淘寶網的統計，賣方誘導買方提前確認付款比例高達79％。參見許鵬：《網上購物當心“超時騙錢”》，載《成都商報》，2008年3月11日。

③2005年中，全國幾十家支付公司間大約有161億元人民幣在周轉。每家都占有巨額資金，一旦出現經營不善、企業破產，商戶和消費者將血本無歸。參見明子：《關注第三方在線支付》，載《國門時報e周刊》，2005年12月31日。

三、構建第三方支付法律監管的建議

1．建立完善法律法規。比如擴大《電子支付指引》的適用范圍，或者制定專門的《第三方支付管理規定》來規范第三方支付行為。人民銀行制定和頒布的《電子支付指引》適用對象僅僅是銀行及其他金融機構，由于第三方支付機構不屬于金融機構，而無法由《電子支付指引》對其行為進行調整。在人民銀行起草的《支付清算組織管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《辦法》)中，準備將第三方支付行為納入其規范軌道。不過存疑的是，《辦法》涉及到包括人民銀行清算部門、銀聯、銀行、第三方支付廠商等職能、業務各有不同的機構，這些機構的性質并不一樣，如果在《辦法》中統一管理，將需要進行不同的定義。而人民銀行清算中心、商業銀行、銀行卡組織等機構的原有業務都已經有現成的監管辦法，第三方支付機構由于有很多新的業務和模式，才是真正需要監管的。第三方支付組織與商業銀行、銀聯等都不相同，如不區別對待，這將大大增加《辦法》的制訂難度。如果把它們放到一起管理，將可能人為抬高第三方支付機構獲得牌照的門檻。因此，針對第三方支付行為制定專門的監管規定，可能更加切合實際。

第三方支付行為的監管法規應該以維護交易資金安全、保護客戶利益，明確各方權利義務。加強風險監管，打擊洗錢、網絡賭博等犯罪行為目標；應結合第三方支付的特點，對第三方支付主體的機構性質、業務開辦資質、注冊資本金、審批程序、信用等級的評定管理、支付清算系統的建立、支付平臺之間的協調及第三方支付主體與相關方的權利義務關系、支付標準的規范化、國際化等等重要問題作出規定。

2．保護用戶的資金安全。對于用戶而言，信息安全仍然是首要考慮因素。雖然很多廠商以及專家聲稱他們從技術上基本解決了安全問題，但消費者還是缺乏足夠的信心①，因為安全畢竟不只是一個技術問題。以支付寶為例，它們稱必要時無須事先通知即可終止服務，并可立即刪除賬號和賬號中的資料和檔案，試想如果支付寶面臨暫停或者關閉時，用戶根本無法確保資金的安全。相關法律規范應對第三方支付機構單方擬定的顯失公平的格式條款進行否定性的評價，對于處于弱勢地位的買家予以法律保護，以避免利益失衡，從而鼓勵交易、促進第三方支付市場的健康發展。

怎樣通過制度設計，實現監管者、銀行、第三方支付機構及客戶之間的監督和互動?這個問題值得思考。PayPal嚴格區分用戶資金和自有資金的經驗也許值得借鑒和參考。PayPal嚴格區分用戶的資金和自身的資金，不會將用戶資金用于公司運營或者其他目的，也不會在破產的情況下或者由于其他目的將資金歸于債權人。PayPal不會利用用戶資金賺取利息收入，并且用戶的資金在沒有加入PayPal提供的另外一個服務“貨幣市場基金”方案的情況下，將存入被聯邦儲蓄保險公司所保險的銀行(FDIC-insuredbanks)里開設的無息賬戶中。

3．建立統一認證標準，加強信用管理。認證體系不完善，信用度不強，已成為影響第三方支付市場發展的重要因素②。在美國，商戶只用一個VISA卡插件，就可以統一使用各銀行發售的卡，進行網上支付。但我國存在資源不能共享的問題，設施重復地建設，各家銀行的插件都不相同[3]。要解決此問題，關鍵是認證要統一標準，具有通用性，認證了就要相互承認。認證機構要保證其認證的中立性、客觀性、公正性。政府監管重點在于對支付認證機構的監管，也確保其中立性、客觀性及公正性。

在《電子簽名法》之后，信息產業部頒布了作為《電子簽名法》配套細則的《電子認證服務管理辦法》。目前的問題是，有認證機構但比較混亂，比如各省基本都建立了自己的認證機構，各銀行也有自己的認證系統，稱“中國金融認證中心”，然而其與各省市的認證機構互不相干。因此，監管機構的重點應該擺在如何管理、協調、理順這些認證機構、協調和統一其認證標準上面。

信用管理和認證管理是相輔相成的。嚴格的認證制度下，企業會珍視自身的信譽；同時誠信經營和良好的信譽，也有助于企業通過嚴格的認證體系，從而獲得經營資格。通過嚴格和統一的認證標準，篩選出一些符合法律規定的企業，獲得從事第三方支付業務的法律資格。進一步通過監督機制和淘汰機制，加強第三方支付機構的自律和自控，扶持誠實守信的優質企業，驅逐和淘汰不良的企業，從而建立良好的第三方支付主體市場。

4．完善擔保及稅控體系。由于第三方支付市場的發展尚處于幼稚階段，為了增強信用及風險防控體系，可以通過嘗試建立金融擔保制度來防范和化解風險。同時在稅收方面，加快研究制定電子商務稅費優惠的財稅政策，可參照國外對電子商務企業征收稅費的優惠措施，實行“前幾年免，后幾年減半”的辦法。相應的稅收優惠政策應將第三方支付主體囊括在內，在扶持和規范產業發展的同時，減少偷稅漏稅的違法行為。

[參考文獻]

[1]楊華．專家認為：《電子簽名法》標志意義大于實際意義[N]．經濟參考報，2005-04-07．

[2]包蹇．關注首例網絡交易偷稅案：并非無法可依[N]．人民日報。2007-08-20．

[3]網購遭遇三大瓶頸商品難監管信用不完備[EB／OL]